山东省东营市人民政府办公室


东营市人民政府办公室关于印发东营市2004年度政务督查考核办法的通知

二OO四年六月十八日　东政办发〔2004〕21号

各县区人民政府，市政府各部门、单位：
　　《东营市2004年度政务督查考核办法》已经市政府同意，现印发你们，请认真遵照执行。

东营市2004年度政务督查考核办法

　　第一条为认真落实科学发展观和正确的政绩观，充分调动各级各部门、单位干事创业，奋发有为，加快发展的积极性，确保各项任务落到实处，制定本办法。
　　第二条市政府督查考核办公室负责市政府系统的督查考核工作，同时根据市委、市政府《关于进一步加强督查考核工作的通知》(东发［1999］3号)规定，负责市直各部门、单位特殊贡献考核的汇总和审核工作。市政府有关部门按照职责分工，协助市政府督查考核办公室考核县区政府的工作。
　　第三条督查考核人员履行职责，应当客观公正、廉洁奉公，摸实情、说实话、拿实法、见实效。既要善于发现和总结工作中的好典型好经验，指导全市相关工作的开展；又要及时发现工作中的问题和不足，研究探讨解决问题的办法，及时向领导反馈，当好参谋助手。
　　第四条督查考核的原则
　　(一)全方位、全过程督查考核的原则。按照横向到边、纵向到底的要求，对各县区政府和市政府各部门、单位及垂直管理单位的工作进行督查考核，做到不漏部门、不漏事项；对所督查考核的事项实行全过程督查，确保件件落到实处。
　　(二)实事求是、注重实效的原则。高效率、快节奏地开展督查考核，做到件件有回音，事事有着落，准确、客观地反映工作落实情况特别是存在的问题，为领导决策提供科学依据。
　　(三)分级负责、层层落实的原则。市政府主要督查考核各县区政府和市政府各部门、单位的正职或主持工作的副职，即各项工作或项目的第一责任人。各责任人结合自身工作实际，将督查考核的指标，逐级分解落实到县区政府、市政府部门单位的副职和各委办局、科室及具体承办人员，层层落实任务。
　　第五条督查考核的范围为各县区政府及市政府各部门、单位及垂直管理单位。
　　第六条督查考核的内容
　　(一)市委、市政府当年工作重点及全市国民经济和社会发展计划、财政收支预算等总体工作目标的落实和完成情况。
　　(二)全市经济工作会议、人代会等大型会议确定事项的落实和完成情况。
　　(三)市政府常务会议、市长办公会议、市政府专题办公会议决定事项的落实和完成情况。
　　(四)上级和市委、市政府领导临时交办、批办事项的落实情况。
　　(五)上级会议、文件和省政府部署的督查事项的落实情况。
　　(六)全市经济社会发展中热点、难点问题的解决落实情况及人大代表建议、政协提案办复情况。
　　(七)依据“三定”方案所规定的职责范围内各部门、单位工作任务的完成情况。
　　(八)特殊贡献的考核认定。
　　第七条督查考核指标的划分
　　(一)市政府各部门、单位考核指标分为常规性工作、专项督查和特殊贡献三部分。
　　(二)县区考核指标分为常规性工作、导向性工作和专项督查三部分。
　　第八条督查考核指标的制定和下达
　　(一)市政府部门、单位常规性工作目标。年初，各部门、单位向市政府督查考核办公室提报年度目标任务，经市政府督查考核办公室综合平衡，送分管市长审定，提交市政府常务会议研究后，下达到各部门、单位。
　　(二)县区工作目标。常规性工作考核内容由市政府督查考核办公室根据全市当年经济发展目标和各县区上年目标完成情况综合平衡拟定，提交市政府常务会议研究后，下达到各县区。导向性工作的考核内容由市政府确定下达。
　　(三)专项督查。依据有关会议和市领导研究确定的任务，市政府督查考核办公室以督查通知单的形式，下达到有关县区和市直有关部门、单位。
　　(四)市直部门、单位特殊贡献。根据争取资金、项目的难易程度，划分为10种类型进行考核。特殊贡献作为被考核单位的保底任务，根据完成情况相应计入督查考核总分。
　　第九条同一事项需几个部门共同研究落实的，以主办单位为主，协办单位要主动配合主办单位开展工作。
　　第十条督查考核的方式
　　(一)公开督查。把督查的事项、内容、时间等告知被督查单位，使其提前做好准备，围绕督查问题狠抓落实。
　　(二)随机督查。采取不打招呼的方式，直接深入到督查现场，了解督查事项的实施、进展和落实情况，或采取电话询问、审阅材料等形式，了解掌握督查事项的落实情况。
　　(三)联合督查。对事关全局的重大项目，组织市直有关部门的主要负责同志，或邀请市人大代表、政协委员进行联合督查。
　　(四)跟踪督查。对全程督查中发现的问题和在规定时限内完不成工作任务的单位进行跟踪督查，直至落到实处。
　　(五)重点督查。市领导对某些重大事项和项目亲自督查时，市政府督查考核办公室及时提供有关情况，搞好综合反馈。
　　第十一条督查考核的调度与反馈
　　(一)强化调度。对常规性工作采取公开督查与联合督查相结合的方式，督促工作任务的落实。对专项督查事项采取跟踪督查和随机督查的方式，按照市领导决定事项的具体要求，及时调度工作进展情况，确保领导的决策落到实处。对特殊贡献采取随机督查和重点督查的方式，由各部门、单位随时提报争取的资金和项目，市政府督查考核办公室会同市招商办及时认定、审核和汇总。
　　(二)深入调研。督查考核人员要深入实际，深入群众，加强督查调研，及时发现工作中的先进典型和存在的问题，向市领导做好反馈，为领导科学决策提供依据。
　　(三)及时通报。对特殊贡献，实行随时通报、半年累计通报、年终总通报制度。工作进展较快的单位，市政府督查考核办公室利用督查通报和新闻媒介等手段，及时予以表扬、宣传；工作进展迟缓的单位要予以通报批评。对常规性工作，实行半年一通报、年终总通报制度。对专项督查，凡在规定时间内无人力不可抗拒因素而完不成任务的，及时通报批评，年终予以扣分。
　　第十二条督查考核结果的认定
　　(一)全面考核。对照年初确定的目标任务，市政府督查考核办公室牵头，组织市直有关部门对各县区、市政府系统各部门、各单位列入督查的内容进行全面考核。对特殊贡献交叉部分，先由市直有关部门、单位充分协商，协商不成的，由市政府督查考核办公室裁决，市领导审定。
　　(二)认真核实。市政府督查考核办公室根据督查考核情况，认真进行核实，按照公正、公平、公开的原则，分别计算出各县区和市直部门、单位的得分，并将分数反馈到各县区和市直部门、单位，经核实认可后，汇总情况，向市政府常务会议汇报。
　　(三)兑现奖惩。根据各部门、单位和县区得分情况，市政府督查考核办公室提出奖惩建议，经市委、市政府批准后，予以兑现奖惩。
　　第十三条督查考核结果作为考核干部政绩、实施奖惩的重要依据。
　　第十四条本办法自2004年1月1日起施行。

　　附件：1、市政府部门、单位常规性工作和专项督查考核指标及计分办法
　　2、市直部门、单位特殊贡献考核内容及计分办法
　　3、县区考核内容及计分标准
　　4、考核程序及奖惩办法
　　5、政务督查考核范围及市政府部门、垂直管理单位分类表

附件1：市政府部门、单位常规性工作和专项督查考核指标及计分办法

　　一、督查考核内容和完成时间要求
　　(一)常规性工作，指《办法》第六条(一)、(二)、(七)款规定的内容。常规性工作以年度为考核时间单位，各部门、单位要本着认真负责的态度，扎实工作，狠抓落实，确保下达的各项任务在本年度内提前完成。
　　(二)专项督查，指《办法》第六条(三)至(六)款规定的内容。
　　1.市政府常务会议、市长办公会议、市政府专题办公会议决定事项，其具体办理内容和完成时间以督查通知单为准。没有时间要求的，有关部门和单位须在会议召开后一个月内，将有关事项的落实情况报市政府督查考核办公室。
　　2.上级和市委、市政府领导临时交办、批办的事项，人大代表建议、政协提案，承办单位要按办理时限和领导要求，及时、认真、准确地办理。
　　3.其他决策事项的办理，按具体要求承办。
　　二、考核计分标准
　　满分为100分，分数构成有7项：常规性工作40分，专项督查25分，特殊贡献5分，市委、市政府领导评议10分，市直部门互评5分，上级主管部门评议5分，社会评议10分。
　　三、奖分和扣分
　　(一)奖分项目。受到国家、省委和省政府、国家部委、省直部门表彰的，表彰内容为本部门、单位全面工作的，分别奖2分、1分、0.8分、0.4分；表彰内容为部分或单项工作的，按以上奖分20%的比例奖分；领导和管理单位全面工作受到表彰的按20%、单项工作受到表彰的按5%的比例，给其主管部门奖分。其中，上述奖项表彰全市工作的，按以上奖励标准减半为此项工作的主管部门奖分。
　　获得同一系统多级奖励、多项奖励的，按最高奖励级别奖分；获得不同系统奖励的分别奖分，分数相加之和不能超过最高级别全面工作的奖分。计分截止时间为表彰文件发文日期，跨年度发文的，奖分计入下一年度。
　　(二)扣分项目
　　1.工作发生失误被省级、中央级新闻媒体曝光给我市造成不良影响的，每次分别扣1分、2分。由市委宣传部认定。
　　2.部门及其领导管理单位干部职工未经批准，随意到企业乱检查、乱收费、乱罚款，经认定属实的，每次扣1分。由市招商办、监察局会同有关部门认定提报。
　　3.干部职工违反计划生育政策，每出现1人次扣1分，年终取消表彰奖励资格。由市计生委认定提报。
　　4.干部职工发生违法违纪案件受到处理的，每1人次扣0.5分；发生社会治安案件，以及发生违法犯罪案件受到刑事处罚的，每1人次扣1分。由市监察局、公安局征得市综治办、法院、检察院意见后认定提报。
　　5.干部职工发生越级到省、进京上访事件的，个人访每起分别扣0.5分、1分，集体访每起分别扣1分、2分。由市信访局提报。
　　6.受到市委、市政府通报批评的，每次扣0.5分，由市政府督查考核办公室认定；对招商引资工作设置障碍，受到外来投资者投诉，经查证属实而受到市外来投资者投诉中心通报批评的，每次扣0.5分，由市外来投资者投诉中心提报。
　　7.没按要求完成专项督查任务的视情扣分，由市政府督查考核办公室认定。
　　(1)不按时限要求报送情况的，每次扣0.2分。
　　(2)办理质量达不到要求的，每次扣0.2分。
　　(3)无故不落实或弄虚作假的，每次扣2分。
　　(4)年度内出现3次以上情况者加扣1分。
　　8.市政府督查考核办公室及时、准确通报各部门、单位工作进展情况，工作中每出现一次失误，视情扣市政府办公室0.2分，年度内出现3次失误时加扣1分。
　　9.各提报部门要及时、准确地提报有关工作情况，真实地反映工作实绩。凡提报不实、弄虚作假的扣2分。

附件2：市直部门、单位特殊贡献考核内容及计分办法

　　一、考核内容及计分比例
　　(一)从上级主管部门及计划、财政部门争取资金和项目。指用于地方固定资产投资或社会公益性事业的资金；市直部门和单位从垂直管理单位争取的用于本部门、单位固定资产建设或社会性项目的资金；向上级部门争取的用于地方经济建设的有偿资金。不含部门和单位用于自身经常性费用支出的资金。
　　1.无偿资金。以年终实际到位数额为准，证明资料为有关文件、到位资金证明、银行拨款单等。
　　从形态上分以下两种类型计分：(1)货币资金，按引进难易程度分三种类型计分：a.在没有任何政策因素的情况下，通过做工作争取来的资金，按100%的比例计分。b.政策性资金和应交未交款项，按不高于50%的比例计分。c.其他类型的资金，按不高于50%的比例计分。(2)以物折款，按不高于50%的比例计分。(3)利息低于银行同期贷款利率的有偿资金，按利息差折算成无偿资金。
　　垂直管理单位争取的资金不含上级主管单位对其安排的正常经费、用于自身基本建设和固定资产购置的资金。
　　2.项目资金。以形成固定资产的数额，按不高于50%的比例计分。
　　市直部门、单位与县区及乡镇共同争取的资金和项目，按到位资金的60%给市直部门、单位计分。
　　(二)争取其他生产要素。按年终实际到位情况、发挥的效益和届时的市场价格折算资金，并按不高于50%的比例对应部门、单位争取无偿资金的类别计分。以提供的生产要素清单和其他有效证件为准。
　　(三)帮助企业解决实际困难和问题。帮助企业或个体私营业户从市域外挽回直接经济损失的，按不高于50%的比例，根据市直部门和单位特殊贡献类型中无偿资金标准折分；其他按解决困难和问题的难易程度或实现的经济和社会效益情况予以折分。
　　(四)其他。按实际情况予以折分。
　　按上述规定不能折分的，由市政府督查考核办公室酌情认定和计分。
　　二、争取资金和项目折资考核标准及计分办法
　　为便于督查考核与招商引资工作的衔接，即各部门、单位完成的特殊贡献按一定比例抵顶招商引资任务，根据市委、市政府有关文件规定，将市委各部门和单位、人大机关、政协机关、法院、检察院等一并归类列出。根据部门、单位性质和争取资金的难易程度，将市直95个单位分为以下10种类型分别计算特殊贡献得分。
　　(一)市财政局1个部门，争取无偿资金，每65万元计1分；争取项目资金，每600万元计1分。
　　(二)市计委、经贸委、农业局、水利局、交通局、公路局、黄河河口管理局7个部门和单位，争取无偿资金，每50万元计1分；争取项目资金，每500万元计1分。
　　(三)市外经贸局、科技局、油区办(油地校办)、环保局、东营经济开发区管委会、地税局、国税局7个部门和单位，争取无偿资金，每40万元计1分；争取项目资金，每450万元计1分。
　　(四)市信息产业局、民政局、东营供电公司3个部门和单位，争取无偿资金，每35万元计1分；争取项目资金，每400万元计1分。
　　(五)市林业局、自然保护区管理局、海洋与渔业局、畜牧局4个部门和单位，争取无偿资金，每30万元计1分；争取项目资金，每350万元计1分。
　　(六)市国土资源局、粮食局、物价局、供销社、东营港务局5个部门和单位，争取无偿资金，每25万元计1分；争取项目资金，每300万元计1分。
　　(七)市建委、规划局、房产管理局、住房公积金管理中心、市政局、工商局、质监局、药监局、盐务局、邮政局10个部门和单位，争取无偿资金，每20万元计1分；争取项目资金，每250万元计1分。
　　(八)市法院、检察院、教育局、计生委、外侨办、旅游局、统战部、侨联、工商联、公安局、安全局、司法局、广电局、烟草专卖局14个部门和单位，争取无偿资金，每15万元计1分；争取项目资金，每150万元计1分。
　　(九)市体改办、人事局(编办)、劳动保障局、安监局、文体局(版权局)、卫生局、市政府调研室、残联、科协9个部门和单位，争取无偿资金，每10万元计1分；争取项目资金，每100万元计1分。
　　(十)市委办公室、纪检委(监察局)、政法委、组织部、宣传部、人大办、政协办、信访局、老干部局、市委政研室、市直机关工委、市委党校、党史研究室、接待处、东营日报社、总工会、妇联、团市委、文联、社科联、民盟东营市委、市政府办公室、仲裁办、审计局、统计局、招商办、城市管理行政执法局、老龄办、贸促会、气象局、东营海关、东营出入境检验检疫局、东营海事处、人行、东营银监分局35个部门和单位，争取无偿资金，每10万元计1分；争取项目资金，每60万元计1分。
　　三、特殊贡献抵顶招商引资任务指标的比例
　　以上部门和单位完成的特殊贡献数额，超过基数部分抵顶招商引资任务。其中，无偿资金部分按照折算后的金额抵顶；项目资金部分按照折合资金不高于50%的比例抵顶。

附件3：县区考核内容及计分标准

　　一、考核内容
　　常规性工作：衡量县区经济发展总体水平的综合指标，主要包括生产总值、地方财政收入、限额以上工业企业增加值、工业利税、第一产业增加值、第三产业增加值、固定资产投资、进出口额、出口额、实际利用外资、农民人均纯收入、两个确保、登记失业率等。
　　导向性工作：包括招商引资、个体私营企业纳税额、高新技术产业产值占限额以上工业企业总产值的比重。
　　二、计分标准
　　基本分为150分。其中完成各项指标为120分，专项督查30分。各项指标中,生产总值、地方财政收入、固定资产投资、第三产业增加值、出口额、实际利用外资、个体私营企业纳税额、招商引资各占10分，其余8项各占5分。
　　生产总值、地方财政收入、限额以上工业企业增加值、工业利税、第一产业增加值、固定资产投资、第三产业增加值、个体私营企业纳税额，按照确定的增长比例，每增加(减少)一个百分点，增加(减少)0.1分。
　　进出口额、出口额、实际利用外资,按照确定的增长比例，每增加(减少)一个百分点，增加(减少)0.1分，且每项最高分值不超过1分。
　　生产总值每增加(减少)1亿元，增加(减少)0.1分；地方财政收入每增加(减少)1000万元，增加(减少)0.1分；固定资产投资每增加(减少)1亿元，增加(减少)0.1分；第一产业增加值每增加(减少)1亿元，增加(减少)0.1分；出口额每增加(减少)1000万美元，增加(减少)0.1分；实际利用外资每增加(减少)500万美元，增加(减少)0.1分。
　　以上指标，增幅和绝对值得分，各按50%的权数计分。
　　高新技术产业产值占限额以上工业企业总产值的比重、农民人均纯收入、招商引资，完成或超额完成按满分计，未完成的按照实际完成数额计分。
　　两个确保，达不到100%的扣5分。
　　登记失业率，超过下达指标的，每超出0.1%扣0.5分。

附件4：考核程序及奖惩办法

　　一、考核程序
　　考核工作由市政府督查考核办公室负责组织和协调，考核结果经市政府督查考核办公室认定后，以书面形式通知被考核单位。被考核单位如对考核结果有异议，可在接到考核结果3日内申请复核。
　　二、奖惩办法
　　(一)对市政府各部门、单位考核结果的奖惩。对得分在75分(含75分)以上且居前10名的经济部门和前5名的非经济部门(被确定为综合考核先进单位的，不重复表彰，依次下沿)，市委、市政府予以通报表彰，并给予一定物质奖励；对得分低于75分且位居后5名的两类部门正职或主持工作的副职，市委、市政府予以通报批评；对连续两年得分低于75分、且位居后3名的任职满2年的两类部门的正职或主持工作的副职，建议市委、市政府给予降级、降职。
　　(二)对市直部门、单位特殊贡献考核结果的奖励。根据完成任务情况，除按比例得到最高5分的权数分数外，再按得分排名计奖，并按一定比例抵顶招商引资任务指标。
　　1.特殊贡献奖金总额由市委、市政府确定。原则上60%由财政支出，40%由受益单位支出。
　　2.每个考核年度，按奖金总额与总得分的比值，计算出每1分值的奖金数额，再按部门和单位实际得分计奖。其计算公式为：
　　特殊贡献奖金总额
　　特殊贡献奖金额=×部门和单位得分
　　总得分
　　3.部门和单位所得奖金，50%直接奖给特殊贡献突出的有功人员；其余50%根据贡献大小奖给其他有关人员。
　　(三)对垂直管理单位考核结果的奖惩。
　　垂直管理单位与市政府各部门、单位一起排名，得分在75分(含75分)以上且分别进入前10名和前5名的两类单位，市委、市政府通报表彰，并给予一定物质奖励；得分低于75分且分别位居后5名的两类单位，市委、市政府通报批评，并将考核结果及时通报给其上级主管单位。
　　(四)对县区考核结果的奖惩。对得分在75分(含75分)以上且位居前三名、未被一票否决的县区(被确定为综合考核先进单位的，不重复表彰)予以通报表彰，并给予一定物质奖励；对得分低于75分、且位居最后1名的县区予以通报批评。
　　三、几点说明
　　(一)凡考核绝对数指标的，按该任务的基本分值与任务完成率的积计分。
　　(二)年终数字以市统计局统计资料为准。不在统计局统计范围内的，以部门、单位统计和考核小组抽样调查数为准。
　　(三)因自然灾害等人力不可抗拒因素严重影响完成指标任务的，由被考核单位提出申请，经市督查考核委员会认定后免予考核。

附件5：政务督查考核范围及市政府部门、垂直管理单位分类表

　　一、经济部门(42个)
　　1.计委；2.经贸委；3.科技局；4.财政局；5.建委；6.交通局；7.水利局；8.农业局；9.林业局；10.海洋与渔业局；11.外经贸局；12.粮食局；13.审计局；14.环保局；15.油区办(油地校办)；16.物价局；17.体改办；18.招商办；19.东营经济开发区管委会；20.自然保护区管理局；21.畜牧局；22.东营港务局；23.公路局；24.质监局；25.供销社；26.信息产业局；27.国税局；28.地税局；29.工商局；30.东营海关；31.东营出入境检验检疫局；32.东营供电公司；33.烟草专卖局；34.黄河河口管理局；35.房产管理局；36.盐务局；37.人行；38.规划局；39.东营海事处；40.邮政局；41.东营银监分局；42.住房公积金管理中心。
　　二.非经济部门(25个)
　　1.市政府办公室；2.教育局；3.公安局；4.民政局；5.司法局；6.人事局；7.劳动保障局；8.国土资源局；9.文体局；10.广电局；11.卫生局；12.计生委；13.统计局；14.旅游局；15.外侨办；16.安监局；17.市政局；18.市政府调研室；19.仲裁办；20.老龄办；21.安全局；22.药监局；23.气象局；24.残联；25.城市管理行政执法局。


汉王诉精品一案若干问题探讨
——兼评软件侵权的认定标准及软件的版权保护制度缺陷

康凯

北京汉王科技有限公司（以下简称汉王公司）诉台湾精品科技股份有限公司（以下简称精品公司）一案已经做出了一审判决，精品公司被认定侵权成立。但本案所涉及的诸多问题，不论是关于鉴定程序中的问题，还是关于法院审理当中的问题，都给我们留下了很大的探讨空间。本人将结合这些问题做出一些初步探讨，观点难免偏颇之处，还望董老师不吝指正。

对于本案中的一些问题，主要集中在以下几个方面：

一、本案到底应当适用修改之前的法律还是适用修改之后的法律

对于任何一个案件来说，必须固定所适用的法律。本案当中，法院认为应当适用修改后的《著作权法》和《计算机软件保护条例》，理由是被告“自2000年5月开始实施侵权行为，并且一直持续至2002年11月”。本人认为这一说法是值得商榷的。依据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三十一条规定“除本解释另行规定外，2001年10月27日以后人民法院受理的著作权民事纠纷案件，涉及2001年10月27日前发生的民事行为的，适用修改前著作权法的规定；涉及该日期以后发生的民事行为的，适用修改后著作权法的规定；涉及该日期前发生，持续到该日期后的民事行为的，适用修改后著作权法的规定”。该解释对跨越了新旧两法的持续性侵权行为的法律适用做出了专门规定。
可以看到，适用修改后的法律有两个条件：一是案件必须是2001年10月27日以后法院受理的；二是侵权行为持续到该日期后。而法院仅仅依据侵权行为持续到了2002年11月就认定应当适用修改后的法律，是依据不足的。要知道，该案件早在2000年11月27日汉王公司就已经向法院起诉并被受理了。所以并不满足该条中“2001年10月27日以后人民法院受理的”这一前置性条件。法院并不能因为侵权行为持续到了法律修改后就当然的认为适用新法。否则，假如一个案件很早就受理了，但审判进程一直拖延好几年，而这几年之内法律进行了多次修正，并且修正后的法律对于侵权行为人加重了责任后果。这对于侵权行为人岂非大为不利？其行为时无法预见行为的后果也是不符合现代法治理念的。
同样，依据《计算机软件保护条例》第三十二条“本条例实施前发生的侵权行为，依照侵权行为发生时的国家有关规定处理”，第三十五条“本条例自2002年1月1日起实施”。这两条也只是对发生在条例实施前的行为做出了适用旧法的规定，而对于行为发生在条例实施前并且持续到了条例实施后的持续侵权行为并未做出明确规定。法院认为应适用修改后的《计算机软件保护条例》同样是依据不足的。所以，本人认为，对于在2001年10月27日之前就已经受理，但侵权行为持续到了2001年10月27日后的持续侵权行为究竟适用新法还是旧法，最高法院应该尽快做出司法解释，以指导当前实践中的问题。

二、将整个软件区分为识别程序和识别字典两部分是否存在问题

从法院向鉴定部门出具的鉴定委托书中我们可以看到，法院所委托鉴定的事项并不是要求鉴定部门对原被告两软件在整体内容上进行比较，而是人为的将委托事项拆分成两个部分，即要求鉴定部门分别做出两个软件在识别程序和识别字典方面是否相同或实质相似。这一人为的将整个软件拆分成两部分进行比对是否适当？该问题的实质在于，仅仅是软件当中的一部分被他人剽窃或修改，是否可以认定他人对整个软件构成侵权？以及，软件中的一部分是否构成作品，是否单独受版权保护？
该问题目前存在较大争议。本人认为，对该问题不能一概而论。程序中的一部分，如果能够构成独立的功能模块，并且依照该程序所处的层次标准来看，能够使计算机产生一定的结果，那么设计者也可就该功能模块单独享有版权。如果已完成的部分在功能上不能独立，不能产生阶段性结果，则这一部分不享有版权。即对于程序中的部分模块，如果仅仅满足独创性这一条件（即它是开发者智力劳动创造出来的成果），还不能获得版权法上的保护。该部分还应当能使计算机产生一定结果，在功能上有独立性，构成功能模块。这样才可以单独构成作品，受到版权法的保护。之所以仅满足独创性这一条件还不能受到版权保护是因为功能模块具有其特殊性。编写一段程序或模块，一般都或多或少的会凝聚软件设计者的智力活动，故而较易满足独创性这一条件。但如果该程序或模块并不能执行，不能被实际操作，从而不能实现一定功能，则不能构成“功能模块”。犹如一篇未完成的文章，版权只应始于文章（作品）完成之日。故对于程序中的模块，唯有其在能够产生阶段性结果，实现该程序中的一定功能时，这一阶段的程序才告完成，才能成为功能模块。此时便可单独受版权保护了。
就本案而言，识别程序和识别字典的划分有无意义关键在于这两部分是否能称为完整的功能模块，成为单独的作品而受版权保护。首先，我们需要了解：所谓识别字典，是在识别程序运行过程中必须使用的数据库，其数据大小和排列包含了可识别字符集中全部字符的手写特征描述（即特征模板）。它是根据识别程序中的流程、特征定义和函数等技术要求，通过对采集的原始汉字样本的数字化处理，形成相应的数值和排列。识别字典中的数据并非取自于公知领域，也不是对已有数据进行简单变换或集合，而是根据特定的原始汉字手写样本，通过特定的流程，特征定义和函数等技术处理形成独有的，与识别程序密不可分的数据集合。而识别程序是指可执行代码和生成这些可执行代码的源程序。它通常包括预处理、归一化、提取特征向量、特征匹配四个部分。识别字典和识别程序共同构成了汉王手写识别软件的有机组成部分，并在软件运行中通过识别程序对识别字典中的数据的调用，共同来完成手写识别过程。由此可以看出：1、识别字典本质上是一个数据集合（或称数据库）。这并不构成前面所说的功能模块，因为它本身不能进行任何执行过程，不具有可操作性，不能完成一定的功能。这种程序中的部分数据集合（数据库）是不应该单独受版权保护的。（试想如果是一件文字作品，那么作品中的任何一段话、甚至一句话，还有文章的标题，是否可以单独受版权保护呢？我认为这不能一概而论。如上所述，要从两个方面来看：①该段文字的创造性程度是否符合版权法关于作品的要求；②该段文字在整个文章当中是否完整的进行了某个方面的论述，达到了一个阶段性的成果。如果这两个方面都具备了，那该段文字就应该单独受版权保护。）2、根据上面所述的两个条件，识别程序不但是创造性劳动成果，而且也可以通过预处理、归一化、提取特征向量、特征匹配等一系列过程实现汉字识别功能。是完整的功能模块集合，从而可以单独受版权保护。但实质上，就识别程序而言，它与识别字典并不可分，因为它最终必须调用识别字典中的特征模板进行特征匹配。可以说识别字典也就是识别程序的一部分，而脱离识别字典空洞的去讨论一个所谓的单独存在的识别程序是没有多大意义的。因为识别程序实际上就是整个软件的程序部分，只不过程序当中包括了一个要调用的数据库（识别字典）。当然，如果非要将整个软件程序分成识别程序和识别字典两个部分也并非不可以，只不过这样一来证明识别程序构成相同或实质相似的证明过程无异于又回到了证明整个汉王软件与精品软件的相同或实质相似这一层面上来了。
本案中，无论鉴定机关还是法院均没有解决这一问题，而是采用偷梁换柱大的方式，从整个软件中分出一个数据库（识别字典）来，通过对两个软件的数据库中数值的大小、排列等特征对比来认定整个软件是否构成相同或实质相似。这在理论上是无论如何站不住脚的。

三、关于鉴定程序和鉴定报告中存在的问题

在鉴定过程中，首先必须保证双方进行比对的材料的真实性和相关性。因为进行比对的双方材料从本质上说属于证据材料，做为证据材料必须具备三性（即真实性、合法性、相关性）才可能作为证据使用。因此，在本案中，首先应当将原告汉王公司提供用作比对的软件与汉王公司进行登记的软件进行比对，以证明该进行比对的软件就是汉王公司在诉状中主张权利的软件。而且被告精品公司对于原告经过公证下载的精品汉笔软件（GoGopen for palm）也应当提交其自行研制开发的相关证据。而本案中这一点似乎并没有做到。只有在原、被告软件身份得到确认的基础上，才能对汉王软件与精品软件做进一步对比鉴定，否则对比结果将毫无意义。这是其一。
其二、为保证鉴定的公证性，接受委托前，鉴定单位或人员不应当与本案的双方当事人就本案有过任何接触，并且与本案或本案的双方当事人也不应有任何利害关系，否则应当主动回避。而本案中法院委托的科学技术部知识产权事务中心与原告汉王软件科技有限公司似乎存在人员上的关联性，如果属实，亦属程序违法。
其三、如果仅以汉王公司在国家版权局登记备案的变换矩阵中的三万多个数值与精品软件中的变换矩阵比较，在鉴定单位没有全部比对特征模板变换矩阵数值的情况下，做出“所有98304个数值与汉王识别软件的变换矩阵131072个数值的98304个存在规律性函数对应关系”，进而得出识别字典存在规律性函数对应关系是缺乏科学依据的。
其四、识别字典应主要包含两个部分，一部分是特征模板变换矩阵，另一部分是变换后的特征模板。后者是识别字典的主体部分，占80-90％，前者只占10％左右。因此，鉴定报告中第六页第二条中将特征模板变换矩阵数值等同于识别字典数值，并以此为据做出精品软件与汉王软件的识别字典存在规律性函数对应关系是混淆了两者的关系，显属不当。我们知道特征模板才是数据字典的主体部分。而字符识别时大家常用的特征模板变换矩阵是K-L变换，特征模板变换矩阵起到的是降维作用，以减少运算时间和存储。因此鉴定报告认为矩阵是识别字典的核心这一观点是片面的，特征模板同样非常重要。简单的认为K-L变换矩阵的相同或相似而得出两个软件的相同或相似是缺乏根据的。在没有核对双方识别字典中的特征模板，而仅仅从特征模板变换矩阵的部分数值相似而得出两者程序上相似这一结论也是缺乏根据的。

四、法院拒绝适用赔礼道歉、消除影响的责任形式是否正确

法院在判决书中说“中山名人公司的行为并未损害汉王公司的商业信誉”，故而“汉王公司关于中山名人公司公开赔礼道歉、消除影响的请求不予支持”。这一说法是相当偏颇的，也反应了目前许多法院在这一点上存在的误区。
1、关于赔礼道歉的适用
在知识产权民事诉讼中，赔礼道歉是否仅适用著作人身权，是一个有争议的问题。一种观点认为，赔礼道歉仅适用于知识产权人身权受到侵害的情形。另一种观点认为，只要行为人因为主观上的过错侵犯他人的财产权、人身权，都可以责令行为人承担赔礼道歉的责任。审判实践中，也出现了不少在单纯侵犯著作财产权案件中适用赔礼道歉责任的判例（如，王蒙诉世纪互联通信技术有限公司侵犯《坚硬的稀粥》著作权纠纷案）。我国《民法通则》第118条规定“公民、法人的著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失”，该规定没有将赔礼道歉列为侵害知识产权的救济方式。《著作权法》第46条、47条规定“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任••••••”。《计算机软件保护条例》24条也做了和《著作权法》这两条类似的规定。但在《商标法》、《专利法》、《反不正当竞争法》等其他知识产权法律法规中，均未规定赔礼道歉的民事责任方式。
可见，根据我国现行法律的规定，前两种观点都是片面的，缺乏法律依据。本人认为应区分不同种类的知识产权侵权案件来区别对待：①在侵犯著作权案件中，根据《著作权法》、《计算机软件保护条例》的规定，不管是侵犯著作人身权还是侵犯著作财产权，均可以根据案件的具体情况适用赔礼道歉的责任。②但在侵犯其他知识产权的案件中，由于缺乏相应的法律法规，审判实践中适用赔礼道歉的做法属于权利滥用，应当纠正。在侵犯著作权以外其他知识产权案件中，如果侵权行为造成了不利影响，应当通过消除影响的方式进行民事救济，同样可以在一定程度上达到慰抚受害人精神伤痛的目的。综上，在本案中是可以适用赔礼道歉的责任方式的。
2、关于消除影响的适用
有学者认为，消除影响仅应适用于侵犯人格权的情形，这种观点值得商榷。虽然在知识产权立法中，除《著作权法》和《计算机软件保护条例》中有明确的消除影响责任外，其他知识产权特别法律法规中没有明确规定该责任形式，但从我国《民法通则》118条来看（见上文），消除影响责任是广泛适用于包括侵犯商标权、专利权等知识产权案件的。消除影响，可以采取登报、公告、公布判决书等方式，其范围不应小于侵权影响的范围。但在我国法院的各类知识产权侵权纠纷判决中适用赔礼道歉的责任远远多于消除影响责任。这实际上是缺乏法律依据的错误做法。如前所述，我国民法通则118条和著作权法以外的其他知识产权法律法规中并没有赔礼道歉的规定，但却有消除影响的规定。审判实践中，完全可以把在报刊媒体上刊登侵权致歉声明的方式作为消除影响的措施进行运用，但在判决书中应明确表明适用的法律依据为民法通则第118条，具体的责任形式应是“消除影响”而非“赔礼道歉”。
因此，法院仅以侵权行为并未损害汉王公司的商业信誉为由而拒绝适用赔礼道歉、消除影响的责任形式是毫无法律依据的。更进一步说，在侵犯著作权的案件中，无论侵犯的是著作人身权还是财产权，均可以根据案件具体情况适用赔礼道歉、消除影响的责任。

五、法院判决书中的其它一些问题

其一、法院在判决书中写到“汉王手写识别软件中的识别程序的关键特征点属于技术方案的范畴，不属于著作权法和计算机软件保护条例的保护对象”，本人对这句话百思不得其解，不知其所云究竟何意？关键特征点属于技术方案吗？技术方案就不是著作权法保护的对象吗？其二、在判决书中还写到“在此情况下，符合常理和正常逻辑的唯一解释是精品公司利用了汉王公司的识别字典，并在此基础上变换了表达形式”。本人对这句话也不甚理解，版权法保护的不就是作品的表达形式吗？既然精品软件变换了表达形式，那它究竟变换到什么程度可以构成一部新的作品而受版权保护，而又变换到什么程度它构成侵权呢？其三、判决书说精品公司构成了对“识别字典署名权，修改权，复制权和发行权的侵犯”。前文已述，识别字典是否能单独构成一部作品而受版权保护是有争议的。因此，该种说法无异于肯定了识别字典本身就构成作品，因为署名权，复制权这些权利都是作者对作品所享有的权利。其四、法院判决书中将鉴定报告中的或然性结论转为了必然性结论。因为鉴定报告中只是说识别字典存在规律性函数对应关系，并且不同公司的识别字典存在规律性函数对应关系的可能性极小。但判决书则直接认定精品公司利用了汉王公司的识别字典，识别字典中的特征模板变换矩阵也是在未经许可的情况下，由汉王公司的矩阵经数值和排列上的规律性变换得来。这四点本人认为均有不妥之处。

从以上的案例当中我们可以看到，法院在判断一个软件对另一个软件是否构成侵权时相当困难，由于所采用的判断标准不同，所得出的结论也可能大相径庭。因此，究竟采用什么标准来认定软件作品的侵权最为适宜呢？

关于软件侵权的认定标准问题

借鉴国外判例我们可以得知：美国法院在处理计算机程序版权纠纷时,采用了一些判断准则,其中最普遍的是所谓“接触加实质相似性”准则(Access&SubstantialSimilarity)。也就是说,法院在判定一个软件是否侵权时,首先要考虑被告是否曾经接触过原告的版权作品,如果被告有可能“看到或得到原告的程序”,则满足了“接触”条件。其次,法院要将两个程序进行相似性比较,比较包括文字成分(编程代码等)和非文字成分（结构、顺序和组织SSO）的相似性比较。如果出现相同或实质相似,就有可能判定侵权。这对于文字成分出现相似的情况,问题不大。而对非文字性成分相似的情况,相似的非文字成分必须是属于程序作品的表现时才有可能侵权。如果该相似的非文字成分是属于程序作品的思想概念范畴,就不应该认定为侵权,因为这是版权法原理所允许的。因此,问题又归结为程序作品,特别是其非文字性成分的思想和表现的区分。
在Whelan案中法院认为SSO属于思想表达形式，故判决被告构成侵权，而在Altai案中法院认为对此应分三步进行，即“抽象、过滤和比较”三步判断法。第一步抽象法，即把不受保护的思想本身从思想的表达中删除，如果仅是思想相同，即使这种相同表现为结构相同，也不侵犯版权；第二步过滤法，即把思想和思想的表达中的属于公有领域的内容删除出去；第三步对比法，经抽象和过滤，如果两部作品仍有实质性相似，才能认定后开发的软件侵犯了先开发软件的版权。经过如此三段论的侵权确认法，法院判定在结构和组织上的相同不属于版权法保护范围，被告不构成侵权。
以上两判例都是软件开发中的结构、顺序和组织（SSO）相同是否构成侵权的问题。在类似情况下法院判决截然相反，除说明判例法的不确定性外，还说明软件用著作权法保护的可探讨性或不成熟性。