论 违 约 责 任
作者：刘?（中国政法大学法学院2000级）

内容提要：
合同缔约人订立合同的目的是为了使自己的利益得到实现，而合同一方当事人的违约行为可能使得对方当事人的利益得不到实现。因此，研究违约行为及其救济方法，对于保护合同当事人有着重要意义。本文通过对违约行为、违约责任的论述，介绍了违约责任的概念、特点、种类、归责原则、免责条件以及违约责任与侵权责任竞合等问题，阐述了我国新《合同法》中关于违约责任的规定。


《中华人民共和国合同法》公布实施，将中国完整的合同制度正式昭示于世界，结束了中国合同法三分天下的局面。然而，在理论上进行更深入的研究，揭示中国合同制度的全部理论内涵，则为刚刚开始。其中研究合同法的违约责任制度，也正是如此，全面研究我国违约责任的分类、内容和形式，无论是对于合同法的实践还是理论研究，都是十分重要的。
一、违约责任概述
（一）违约行为
1.违约行为的概念：违约行为是指违反合同债务的行为，亦称为合同债务不履行。这里的合同债务，既包括当事人在合同中约定的义务，又包括法律直接规定的义务，还包括根据法律原则和精神的要求，当事人所必须遵守的义务。
2.违约行为的构成：违约行为仅指违反合同债务这一客观事实，不包括当事人及有关第三人的主观过错。
3.违约行为的分类：各个国家合同法对违约行为形态的划分都是不一样的。我国合同法对违约行为形态体系作如下划分：
（1）预期违约
大陆法系国家因强调实际违约，对预期违约一般都未作具体规定，长期以来人们习惯于将违约行为等同于实际违约，但在审判实践中适用预期违约规则追究违约人的预期违约责任的案例早已出现，1994年江苏省南通市中级人民法院审理的“海门市对外贸易公司诉南通市东方饲料供应公司购销合同预期违约不能交货案”中 ，法院确认饲料公司预期违约成立并判其承担责任，1999年3月15日通过的《合同法》第108条关于预期违约的规定使我国合同法中违约制度得以完善和发展。
A.预期违约的概念
预期违约(Anticipatory Breach)亦称先期违约，包括明示毁约和默示毁约两种。所谓明示毁约，是指在合同履行期到来之前，一方当事人无正当理由而明确、肯定地向另一方表示他将不履行合同。所谓默示毁约，是指在履行期到来之前，一方当事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期到来时将不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履约担保。预期违约表现为未来将不履行合同义务，而不是实际违反合同义务。所以，有些学者认为此种违约只是“一种违约的危险”或“可能违约” ，它所侵害的不是现实债权，而是履行期届满前的效力不齐备的债权或“期待权色彩浓厚的债权” 。
B.预期违约的构成要件
《合同法》第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在合同履行期限届满之前要求其承担违约责任。”可见，我国合同法与英美法的预期违约一样，可分为明示毁约和默示毁约两类。
a.明示毁约必须具备以下要件：
（a）明示毁约方必须明确地、肯定地、自愿地、不附加任何条件向对方提出违约的意思表示，如果毁约方在作出违约表示时附有条件，则其毁约的意图是不确定的，不构成预期违约。
（b）必须在合同履行期限到来之前向对方表示不履行合同义务，如果在履行期到来后才提出毁约的属于实际违约。
（c）必须表示不履行合同主要义务，妨碍对方追求合同的根本目的，如果被拒绝履行的只是合同部分内容或附属义务，不构成预期违约。
（d）明示毁约无正当事由，即毁约方无法定的解除权、撤销权，不可抗力，合同无效等正当理由。
b.默示毁约必须具备以下要件：
（a）一方预见到另一方到合同履行期到来之时将不履行或不能履行合同，预见的内容一般包括对方资金紧张，支付能力欠缺，欠债过多无法清偿债务，商业信用不佳，资产变卖等情况。
（b）一方的预见有确切的证据，预见是一种主观臆断，具有强烈的主观因素，为平衡双方的利益，预见方必须以一定的证据来说明自己判断的恰当性。
（c）被要求提供履行保证的一方不能在合理的期间内提供充分的保证，若对方在合理的期限内提供充分的保证，则不构成预期违约。
（2）实际违约
A.拒绝履行：债务人对债权人表示不履行合同；这种表示一般为明示的，也可以是默示的。
B.不适当履行：债务人虽然履行了债务，但其履行不符合债务的本旨；不适当履行分为以下几类：
a.履行在数量上不完全；
b.标的物的品种、规格、型号等不符合合同规定，或者标的物隐有缺陷；
c.加害给付，所谓加害给付，是指履行对债权有积极的侵害，也就是超过履行利益或者于履行利益之外发生的其他损害的违约形态；
d.履行方式的不完全；
e.违反附随义务的不完全履行
C.迟延履行
a.债务人迟延：是指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。构成债务人迟延，一是存在着有效的债务；二是能够履行；三是债务已届履行期限；四是债务人未履行。
b.债权人迟延：又称受领迟延，是指债权人对于已提供的给付，未为受领或未为其他给付完成所必要的协助的事实。债权人迟延的构成，须具备以下要件：一是债务内容的实现以债权人受领或其他协助为必要；二是债务人依债务本旨提供了履行；三是债权人受领拒绝或受领不能。
D.其他违约行为
（二）违约责任
1.违约责任的概念：违约责任，是合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依法产生的法律责任。在现在合同法上，违约责任仅指违约方向守约方承担的财产责任，与行政责任和刑事责任完全分离，属于民事责任的一种。
2.违约责任的特点
（1）违约责任是合同当事人违反合同义务所产生的责任；
（2）违约责任具有相对性，即违约责任只能在特定的当事人之间发生，合同关系以外的第三人，不负违约责任；
（3）违约责任具有补偿性；
（4）违约责任的可约定性；根据合同自愿原则，合同当事人可以在合同中约定违约责任的方式、违约金的数额等，但这并不否定违约责任的强制性，因为这种约定必须在法律许可的范围内。
二、违约责任的种类
我国《合同法》共规定了五大类违约责任形式：
1.继续履行，又称强制履行，指在违约方不履行合同时，由法院强制违约方继续履行合同债务的违约责任方式。其构成要件下：（1）存在违约行为；（2）必须有守约方请求违约方继续履行合同债务的行为；（3）必须是违约方能够继续履行合同。
广东省深圳市劳动和社会保障局


深圳市劳动和社会保障局关于印发《深圳市社会医疗保险参保人就医管理办法》的通知

深劳社规〔2008〕10号

各有关单位：

　　为保障我市社会医疗保险参保人的权益，规范参保人的就医行为，合理使用医疗保险基金，根据《深圳市社会医疗保险办法》的有关规定，我局制定了《深圳市社会医疗保险参保人就医管理办法》。现予印发，请遵照执行。

深圳市劳动和社会保障局
二○○八年四月二日

深圳市社会医疗保险参保人就医管理办法

　　第一条 为保障我市社会医疗保险参保人的权益，规范参保人的就医行为，合理使用医疗保险基金，根据《深圳市社会医疗保险办法》（以下简称《办法》）的有关规定，制定本办法。

　　第二条 已参加社会医疗保险的人员，包括综合医疗保险、住院医疗保险、农民工医疗保险、生育医疗保险的参保人就医管理工作适用本办法。

　　第三条 参保人到定点医疗机构就医应出示其本人社会保障卡，将其作为参保人就医记账、报销的凭证，同时持市卫生行政部门统一格式的《门诊病历本》就诊，因病施治、合理用药；就诊时的病情、检查治疗和用药等情况应在《门诊病历本》上做详细记载。

　　第四条 住院医疗保险、农民工医疗保险参保人应按以下规定选定本市一家社康中心，并在选定社康中心门诊就医：

　　（一）住院医疗保险在职参保人和农民工医疗保险参保人，由用人单位到就近的社区健康服务中心或社区医疗服务站申请选定；

　　（二）农村城市化人员以村或股份公司为单位参保的，由村或股份公司到就近的社区健康服务中心或社区医疗服务站申请选定；

　　（三）其他人员由本人根据住所地，到就近的社区健康服务中心或社区医疗服务站申请选定。

　　第五条 参保人在定点医疗机构就医时使用基本医疗保险和地方补充医疗保险的目录药品、诊疗项目和医疗服务设施发生的医疗费用，由基本医疗保险基金和地方补充医疗保险基金按《办法》规定支付。

　　参保人在定点医疗机构就医时发生的属于本办法附件1所列的医疗费用，基本医疗保险基金不予偿付。

　　生育医疗保险参保人在就医时发生的属于本办法附件2规定的医疗费用由生育医疗保险基金支付。

　　第六条 参保人到定点医疗机构门诊就医时，应按以下规定进行：

　　（一）持门诊病历本、本人社会保障卡就诊；

　　（二）患门诊大病的参保人就医时应持本市社会医疗保险门诊大病专用门诊病历本；

　　（三）参保人门诊就医时不得将本人社会保障卡转借他人使用，不得要求超量开药、非治疗性的药品、修改病历，不得以药换药、以药换物、套取现金。

　　第七条 参保人到定点医疗机构住院就医时，应按以下规定进行：

　　（一）办理入院手续时应提供本人社会保障卡、身份证、在入院证明书上由本人或其家属签名并按指纹；
　　（二）办理入院手续时不能提供社会保障卡的，应在办理入院手续之日起3日内提供，逾期不提供的，其住院医疗费用不予记账；

　　（三）住院治疗期间，应配合医生积极治疗；

　　（四）不得挂床、冒名住院，不得轻病入院；

　　（五）符合出院条件的，不得延迟出院；

　　（六）出院时不得超量带药、带诊疗项目，参保人出院后所做检查、化验的费用不得记入住院账目内；

　　（七）农民工医疗保险参保人应在选定社康中心的结算医院住院治疗；

　　（八）农民工医疗保险参保人因病情需要转诊的，应由原结算医院出具转诊证明逐级转诊，或转诊到市内同级或上一级有专科特长的医疗机构；

　　（九）参保人不得违反医疗原则，提出其他不合理的医疗、用药要求。

　　第八条 参保人办理市外转诊就医时，应按以下规定进行：

　　（一）所患疾病本市能诊治的，不得要求市外转诊；

　　（二）市外转诊时应按所转诊的项目治疗，若再转诊的需再开具转诊证明；

　　（三）转诊证明或异地定点医疗机构就医介绍信不得多次使用；

　　（四）转诊证明或异地定点医疗机构就医介绍信一个疗程有效；需回原收诊医疗机构住院复诊的，不用办理转院手续，但应在复诊前到社会保险机构办理复诊备案手续；需再次转诊市外就医的，需重新办理转诊审批手续；

　　（五）转出医院应为当地非盈利性的、三级以上的定点医疗机构。

　　第九条 长期派驻在国内其他城市工作的本市户籍参保人或者退休后居住在国内其他城市的参保人在当地就诊时，应按以下规定进行：

　　（一）参保人选择三家当地的定点医疗机构作为当地就医的医疗机构，并向市社会保险机构备案；

　　（二）参保人在当地选定的医疗机构就医，按《办法》规定享受医疗保险待遇；参保人备案之前在当地医疗机构就医所发生的医疗费用，按自行市外就医处理；

　　（三）参保人返回本市工作或定居的，应及时向市社会保险机构取消备案。

　　第十条 长期派驻在国内其他城市工作的本市户籍参保人或者退休后居住在国内其他城市的参保人在当地选择定点医疗机构应按以下规定进行：

　　（一）填写《深圳市社会医疗保险参保人异地就医定点医疗机构登记表》（一式3份）；

　　（二）选择三家当地镇（乡）级以上的公立医疗机构作为其就医的医疗机构，经该医疗机构盖章后，报当地社会保险机构审核盖章；

　　（三）由参保单位或本人持盖章后的登记表单位到所属社会保险机构办理备案；

　　（四）符合当地就医备案条件的，由社会保险机构出具备案凭证。

　　第十一条 经市社会保险机构审核确定为门诊大病的参保人就医的，按《深圳市社会医疗保险门诊大病管理办法》的规定执行。

　　第十二条 生育医疗保险参保人，符合计划生育政策的，其进行围产期产前检查、分娩住院、产后访视、计划生育手术（不含婴儿费用）时，应按以下规定进行：

　　（一）在本市定点医疗机构就医时出具本人社会保障卡、本人身份证、病历本、结婚证和计划生育服务证（计划生育证明）；

　　（二）在国内其他城市进行围产期产前检查、分娩住院、产后访视和计划生育手术（不含婴儿费用）的，按《深圳市社会医疗保险现金报销管理办法》执行。

　　第十三条 参保人有以下情形之一的，市社会保险机构可进行调查，参保人应予以配合，如实反映情况，并提供相关材料：

　　（一）月普通门诊就诊次数累计15次以上的（每4小时人次）；

　　（二）连续3个月内普通门诊就诊次数累计30次以上的（每4小时人次）；

　　（三）月门诊医疗费用累计6000元以上的；

　　（四）同一医保年度内普通门诊医疗费用累计2万元以上的；

　　（五）住院保险参保人在一个医疗保险年度内门诊费用总额超过800元；

　　（六）肿瘤放、化疗等月门诊费用大于1万元的；

　　（七）尿毒症透析月门诊费用大于1.5万元的；

　　（八）肾移植术后抗排异治疗月门诊费用大于1.5万元的；

　　（九）弄虚作假参保的；

　　（十）将本人的社会保障卡转借他人使用的，冒用他人社会保障卡的；

　　（十一）将本人社会保障卡存放定点医疗机构或定点零售药店的；

　　（十二）经举报有违反《办法》规定行为的；

　　（十三）其他违规情形。

　　第十四条 参保人有本办法第十三条情形的，社会保险机构可通知参保人在10个工作日内，携带本人社会保障卡、身份证、病历本、医疗费用收费收据等资料，到社会保险机构说明情况。参保人逾期不说明情况或说明理由不充分的，社会保险机构可立案调查，并自立案调查之日起暂停其社会医疗保险记账，并书面通知参保人。

　　暂停社会医疗保险记账的参保人仍享受社会医疗保险待遇，但改为现金结算，其现金支付的医疗费用按《深圳市社会医疗保险现金报销管理办法》的规定审核报销。

　　市社会保险机构应当在暂停社会医疗保险记账之日起90日内完成核实工作，并于10个工作日内送达。

　　第十五条 调查核实后，市社会保险机构将按以下规定处理：

　　（一）未违反社会医疗保险规定的，自核实之日起5个工作日内，恢复其社会医疗保险记账；

　　（二）有违反社会医疗保险规定的，由市社会保险机构按《办法》相关规定查处；

　　（三）参保人有犯罪嫌疑的，市社会保险机构应当移送司法机关处理。

　　第十六条 离休人员及一至六级残疾军人的就医管理参照此办法执行。

　　第十七条 本办法自2008年4月1日起施行。原《深圳市城镇职工社会医疗保险参保人就医管理办法》（深社保发〔2003〕82号）自本办法实施之日起废止。

　　附件：1．基本医疗保险不予偿付的治疗费用和其他费用
　　　　　2．生育医疗保险项目一览表

　　附件1

基本医疗保险不予偿付的治疗费用和其他费用

　　一、治疗项目类医疗费用

　　（一）各种器官或组织移植时，其购买器官源或组织源费用；

　　（二）除心脏瓣膜、人工晶体、人工关节之外的人工器官安装和置换的费用；

　　（三）除肾脏、心脏瓣膜、角膜、骨、皮肤、血管、骨髓移植以外的器官和组织移植费用。器官和组织移植时供体的所有检查和治疗费；

　　（四）近视和斜视矫形术费用；

　　（五）戒烟、戒毒的费用；

　　（六）气功疗法、音乐疗法（住院精神病人除外）、平衡医学疗法、营养疗法和各种磁疗等辅助性治疗项目费用；

　　（七）人工肝治疗；

　　（八）抗肿瘤细胞免疫疗法※（如LAKE细胞治疗等），体液免疫治疗、基因治疗。

　　二、其他医疗费用

　　（一）各种不孕（育）症、性功能障碍、变性手术的诊疗项目费用；

　　（二）违反计划生育的一切医疗费用，以及未婚患者的流产、引产、保胎、宫外孕、分娩等费用；

　　（三）住院期间使用不属于基本医疗保险政策范围内的自费药品、自费诊疗项目和自费材料的费用；以及挂名住院、冒名住院、不符合入院标准等其他违反基本医疗保险规定所发生的医疗费用；

　　（四）住院病人应当出院而拒不出院，经医疗保险专家委员会鉴定后确定应当出院的，从确定出院之日起发生的一切医疗费用；或患者住院应由定点医疗机构记账而不记账，然后拿费用单据要求报销的费用；

　　（五）因自杀、故意自伤、自残（精神病除外）、打架、斗殴、酗酒、吸毒及其他违法乱纪等行为引起的一切费用；

　　（六）因他人侵害行为造成伤害的医疗费用；

　　（七）由于工伤、交通事故、医疗事故以及其他责任事故引发的诊疗项目费用；

　　（八）由上述第（五）、（六）、（七）项原因引起的一切后续治疗费用；

　　（九）不符合市大型医疗设备检查和治疗项目管理办法规定的费用；

　　（十）各种教学性、科研性和临床验证性的诊疗项目费用；

　　（十一）未经广东省或深圳市卫生厅（局）、物价厅（局）、财政厅（局）正式批准的诊疗项目费用；

　　（十二）未向市社会保险机构办理申报手续，或已申报但未得到市社会保险机构核准使用的各种检查治疗项目及医院自制药品的费用；

　　（十三）职工社会保险证生效之前或遗失但未挂失期间所发生的一切医疗费用；

　　（十四）国家、省、市社会保险机构和卫生主管部门有具体规定不列入报销范围的其他费用。

　　注：凡有上标※的项目指已纳入地方补充医疗保险诊疗项目目录和服务设施范围内的项目。


　　附件2

生育医疗保险项目一览表

　　一、产前检查包括以下基本项目：

　　第一次检查：（13周之前）建立《深圳市母子保健手册》；尿HCG、妇科检查、血常规、尿常规、心电图、B超、血红蛋白电泳试验（地贫筛查）；

　　第二次检查：（16-18周）产科检查（均含胎心多普勒）、血型（ABO、Rh）、血常规、尿常规、肾功能（3项）、肝功能（5项）、乙肝两对半、丙肝病毒抗体、梅毒血清抗体、血糖；

　　第三次检查：（20-24周）产科检查、尿常规、彩色B超；

　　第四次检查：（24-28周）产科检查、尿常规、血糖筛查；

　　第五次检查：（28-30周）产科检查、尿常规、ABO抗体检测；

　　第六次检查：（30-32周）产科检查、血常规、尿常规、B超；

　　第七次检查：（32-34周）产科检查、尿常规；

　　第八次检查：（34-36周）产科检查、胎儿监护、尿常规；

　　第九次检查：（37周）产科检查、尿常规、B超、血常规、肝肾功能、胎儿监护；

　　第十次检查：（38周）产科检查、胎儿监护、尿常规；

　　第十一次检查：（39周）产科检查、尿常规、B超、胎儿监护；

　　第十二次检查：（40周）产科检查、胎儿监护、尿常规。

　　二、计划生育手术项目包括：

　　（一）放置（取出）宫内节育器；

　　（二）人工终止妊娠（流产术），包括人工流产（负压吸引术、钳刮术）、中期妊娠引产术、药物终止妊娠；

　　（三）放置、取出皮下埋植避孕剂；

　　（四）输卵管绝育术、输精管绝育术；

　　（五）输卵管复通术、输精管复通术。