巨额财产来源不明罪有悖现代司法理念

周永军


现行刑法典为了进一步保障国家工作人员职务的廉洁性，惩治国家工作人员的职务犯罪行为，在贪污贿赂类犯罪中增设了巨额财产来源不明罪这个新罪名，即国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，如果本人不能说明其来源是合法的，则构成巨额财产来源不明罪。此罪的设立，尽管初衷十分美好，对纯洁国家工作人员队伍起到了一定的积极作用，但冷静地审视一下，我们就会发现此罪实际上与现代刑法理念、国际司法潮流大方向是背道而驰的。笔者认为，设立巨额财产来源不明罪的弊明显大于利，故建议废止该罪。
首先，该罪的设立违背了刑事诉讼的举证责任规则。在我国刑事诉讼中，举证责任是由公诉机关来承担的，也就是说公诉机关为了指控某犯罪嫌疑人有罪，就必须举出确凿、充分的犯罪嫌疑人的有罪证据，这是一种积极的、主动的举证责任，而犯罪嫌疑人处于一种消极的、被动的辩护、防守地步，没有举证自己无罪的义务。而巨额财产来源不明罪则颠倒了控辩双方的举证责任，将本应由公诉机关承担的刑事诉讼举证责任转嫁为由犯罪嫌疑人来承担。因为按照刑法第395条的规定，如果公诉机关指控犯罪嫌疑人犯该罪，只要指出其收支差额巨大，公诉机关的举证任务就已经完成了，剩下来的主要举证责任则由辩方承担，辩方为洗涮罪名就必须想方设法举出足够的证据证明自己的财产来源合法，否则就构成犯罪。笔者认为，这种举证责任和诉讼风险的转移是不合理的，它必然会有损于刑事诉讼的举证责任规则，既削弱公诉机关的举证意识，又侵犯了犯罪嫌疑人的诉讼权利。而且刑法有了该罪的规定，又为公诉机关办理贪污、受贿案件不积极、不主动、不深入地调查取证留有一条后路，侦查适可而止、半途而废而放纵犯罪。
其次，该罪的设立也违背了刑事诉讼的证明规则。我国现行的刑事诉讼证明规则是贯彻无罪推定原则，刑诉法第12条规定“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”。这一原则要求任何人在被法院宣判有罪之前在法律上都应被视为无罪，诉讼逻辑顺序是先确定犯罪嫌疑人无罪，再寻找证据证明其有罪，而不是先确定犯罪嫌疑人有罪，再寻找证据证明其无罪。然而根据刑法对巨额财产来源不明罪的规定，可以看出对这一犯罪的诉讼操作实行的却是有罪推定的原则。因为公诉机关只要证明犯罪嫌疑人的收支状况相差巨额，而无需证明其收入来源是否合法，只要没有证明该收入来源是合法的，就认定该收入来源是非法的，据此推出犯罪嫌疑人有罪的结论，这与无罪推定、疑罪从无原则是不相符的。根据无罪推定、疑罪从无原则，公诉机关如指控犯罪嫌疑人有罪，就必须举出其有罪的证据，即举出其收入来源不合法的证据，如果没有这方面的证据，凭什么就说其收入来源不合法？既然无法证明是非法收入，又凭什么说其有罪？如果没有证明其收入来源不合法的证据，应当推定其收入来源非不合法，推定其是无罪的。否则会使落后的有罪推定原则在刑事诉讼中重新占据一席之地，很容易误导侦查思维、公诉思维以及审判思维。
再次，该罪的设立使刑事诉讼中犯罪嫌疑人的人权得不到有效保障。一国的诉讼人权是反映其人权状况和诉讼文明程度的重要标志。在现代刑事诉讼中，犯罪嫌疑人的诉讼人权得到广泛的尊重和普遍的保护，大多数国家的法律规定以及多项相关的国际公约的出台，印证了在刑事诉讼中体现诉讼人权是符合国际司法潮流的。在犯罪嫌疑人的诉讼人权保护措施中，“不被强迫自证其罪”和沉默权在西方众多法治国家已被作为基本的诉讼人权予以确认。美国宪法修正案、我国已经签署的联合国《公民权利与政治权利公约》、世界刑法协会第15届代表大会通过的《关于刑事诉讼中的人权问题的协议》以及我国参与制订的《联合国少年司法最低限度标准规则》等法律文件，已经明确了刑事被告人“不被强迫自证其罪”原则；以“米兰达规则（忠告）”为代表的沉默权制度的确立，曾被称为是”“人类通向文明的斗争中最重要的里程碑之一”，英、美、法、德、意、日等许多英美法系和大陆法系国家均相继接受了这一制度。这些诉讼人权保护措施，有利于遏止刑讯逼供的野蛮的司法秩序、推进司法文明进程。反观我国的巨额财产来源不明罪，是排斥上述的诉讼人权保护措施的。当公诉机关指控犯罪嫌疑人犯巨额财产来源不明罪时，既使公诉机关尚未掌握其财产来源不合法的证据，但犯罪嫌疑人、被告人却无法享受沉默权的保护，必须要进行供述，因为闭口缄默就会被推定为“无法说明财产来源合法”，就会被认定为有罪，也就是因沉默行为而被迫自证其罪。尽管我国尚未承认“不被强迫自认其罪”和沉默权，但司法界人士对此呼声颇高，有关国际性法律文件也对我国提出这类要求，因而以刑法对该罪的规定，鲜明地否定、抵制这些诉讼人权保护措施，实为不妥。
其四，该罪的设立也侵犯了国家工作人员的财产私有权。众所周知，公权只有法律允许的，才是合法的；而私权只要法律不禁止，就是允许的。可见，公权的行使有严格的限制，而私权的行使却没有严格的禁止，较公权而言则相对宽松，正如英国思想家洛克所言“法律的目的不是废除或限制自由，而是保护和扩大自由。”但我国刑法设立了巨额财产来源不明罪，却为国家工作人员财产私有权的行使设置了严格的限制。即使没有巨额财产来源属非法的证据，也可以被定罪，那么国家工作人员在行使财产私有权时，对“额外”的每一笔收入都要及时记载，否则一旦疏漏或遗忘，就“无法说明”，就构成犯罪。为了证明自己无罪，国家工作人员就得放弃财产来源的隐私权，如实记载、记忆财产来源信息，但法律恰恰没有禁止国家工作人员可以不记载、不记忆该信息，因此以巨额财产来源不明罪来限制私权的行使是不尽合理的。

通联：江苏省射阳县人民法院
邮编：224300
E-mail：zyj3927@yahoo.com.cn


贵州省人大常委会


贵州省安全技术防范管理条例

　　　　(2003年11月22日贵州省第十届人民代表大会常务委员会第五次会议通过 自2004年3月1日起施行)


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一章　　　总　　则

　　第一条 为加强安全技术防范管理工作，保障国家、集体财产和公民生命、财产安全及其他合法权益，维护公共安全和社会治安秩序稳定，根据有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 在本省行政区域内从事安全技术防范产品生产、销售和安全技术防范系统设计、施工、维修、使用等活动，适用本条例。
第三条 本条例所称安全技术防范(以下简称技防)，是指运用科学技术手段，预防、发现、制止盗窃、抢劫、非法入侵、破坏、爆炸等违法犯罪行为和重大治安事故的活动。
安全技术防范产品(以下简称技防产品)，是指用于防盗窃、防抢劫、防爆炸等防止国家、集体、个人财产以及人身安全受到侵害的并列入《安全技术防范产品目录》的专用产品。
安全技术防范系统(以下简称技防系统)，是指以维护公共安全和社会治安秩序稳定为目的，综合应用现代科学技术手段和技防产品组成的系统。
　　第四条 各级人民政府应当加强对技防工作的领导，将其纳入社会治安综合治理目标管理范围，督促有关部门做好管理工作。
　　第五条 省公安机关负责全省技防工作的监督管理。
　　县级以上公安机关负责本行政区域内技防工作的监督管理。
　　有关行政管理部门应当在各自的职责范围内，做好技防管理工作。
第六条 机关、社会团体、企业、事业单位应当根据规定落实技防措施，提高安全防范能力，做好本单位的技防工作。
　　新闻单位对技防设施涉密事项进行的公开报道，应当遵守国家有关保密规定。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二章　　技防预警与服务

　　第七条 公安机关应当建立和完善人防、物防、技防相结合的社会治安防控体系，增强全社会预防和控制犯罪的能力。
第八条 县级以上公安机关负责规划、指导本行政区域内报警网络的建设。
安装报警装置的单位应当与当地公安机关联网，使装置报警系统的场所或者部位形成多级报警格局。
第九条 技防系统的使用单位，应当制定技防设施的使用、维护和更新制度，保证系统的正常运行，并建立、健全值班备勤制度和警讯紧急处置预案。
　　第十条 县级以上公安机关应当合理布置警力，接警人员应当24小时值班，并在接到技防系统的报警后迅速出警，及时制止违法犯罪活动。
第十一条 公安机关及其工作人员不得向装置技防产品或者技防系统的单位和个人指定产品品牌、销售单位或者技防系统的设计、施工、维修单位。
第十二条 鼓励、支持技防科学研究，发展技防产业，推广使用先进的技防产品、技防设施。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三章　　　技防装置范围

　　第十三条 下列部位或者场所应当装置符合技防标准的技防产品或者技防系统：
（一）武器、弹药及易燃、易爆、剧毒、放射性物品，致病性细菌、病毒，易制毒化学品的生产或者存放场所；
（二）集中存放重要档案资料的馆、库、室；
（三）博物馆及集中陈列、存放重要文物和珍贵的民族民间文化资料、实物的场所；
（四）制造或者集中存放货币、有价证券、票据的场所，金融机构的重要部位；
（五）广播、电视、电信、邮政及供水、供气、电力单位的重要部位；
（六）机场、大型车站、大型码头及道路交通的重要部位；
（七）星级酒店、大型公共娱乐场所和大型商场的主要出入口和其他主要通道。
前款所列部位或者场所国家有规定的，从其规定；国家尚未规定的，由省人民政府规定。
第十四条 住宅小区、机动车停车场等场所或者部位，可以自愿装置技防产品或者技防系统。
第十五条 任何单位和个人不得非法利用技防产品、技防系统或者技防维修技术侵犯他人的合法权益。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四章　　　技防产品

第十六条 对未能纳入工业产品生产许可证制度、强制性认证制度管理的技防产品，实行生产登记制度。
实行生产登记制度的技防产品，须经省公安机关批准生产登记后，方能生产销售。
第十七条 申请技防产品生产登记的，应当持下列资料向所在地市、州、地公安机关提出申请：
　　（一）生产登记申请书；
　　（二）营业执照；
　　（三）符合法定要求的产品标准；
　　（四）法定产品质量检验机构出具的型式检验报告。
　　第十八条 市、州、地公安机关应当自收到技防产品生产登记申请之日起15个工作日内完成初审。初审合格的，报送省公安机关核准；初审不合格的，退回申请并说明理由。
省公安机关应当自收到初审意见之日起7个工作日内，对符合条件的，核发生产登记批准书；对不符合条件的，作出不批准的决定并说明理由。
　　第十九条 生产技防产品的单位，应当严格执行质量技术监督法律、法规的有关规定，保证产品符合有关质量标准。
　　第二十条 经营技防产品的单位和个人，应当到县级以上公安机关备案，并实行进货检查验证制度，验明生产单位的产品质量检验合格证明和工业产品生产许可证证书或者安全认证证书或者生产登记批准书。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五章　　　技防系统

　　第二十一条 技防工程设计规范由公安机关会同建设行政主管部门制定，并纳入建筑工程设计规范。设计部门在进行建筑设计时，应当遵守技防工程建筑设计规范。
技防系统的设计方案应当执行国家有关标准，并报县级以上公安机关备案；技防工程竣工后，由建设单位按照技防系统验收规则组织验收，并应当有县级以上公安机关参加；技防系统验收不合格的，限期整改。
　　第二十二条 从事技防系统设计、施工、维修的单位和个人应当到县级以上公安机关备案，并接受公安机关按照国家有关规定进行的监督管理。
　　不符合国家规定条件的单位和个人，不得从事技防系统工程设计、施工和维修业务。
第二十三条 建设单位或者总承包单位不得将技防系统工程发包给不符合国家规定条件的单位或者个人设计、施工、维修。
　　第二十四条 承接技防系统设计、施工和维修业务的，应当持中标通知书或者承包合同向县级以上公安机关备案。
第二十五条 技防系统的设计、施工、验收、维修、建设和使用单位应当妥善保管技防系统的设计图纸和相关资料，制定安全保密制度。
第二十六条 技防系统竣工验收前，应当经公安部授权的检测机构按照国家标准进行系统检测，检测工作由县级以上公安机关及时组织实施。
　　第二十七条 涉及国家安全、国家秘密的技防系统的设计、施工和维修，按照国家有关规定执行。
第二十八条 对已经装置运行的技防系统，任何单位和个人不得有下列行为：
（一）毁坏技防系统的设备、设施；
　　（二）破坏、删除、修改技防系统的运行程序和记录；
　　（三）擅自改变技防系统的用途和范围；
　　（四）泄露技防系统的秘密；
　　（五）擅自使用技防系统的记录资料。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第六章　　　法律责任

第二十九条 公安机关及其工作人员违反本条例规定，有下列行为之一，尚不构成犯罪的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分：
（一）指定技防产品的品牌、销售单位或者技防系统的设计、施工、维修单位的；
（二）滥用审批权限的；
（三）不履行或者不及时履行职责、发现违法行为不予查处的；
　　（四）利用职务上的便利收取他人财物或者获取其他利益的；
　　（五）有其他玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊行为的。
第三十条 违反本条例第十三条第一款规定，由县级以上公安机关给予警告，并责令限期改正；逾期不改正的，对单位处1000元以上1万元以下罚款；造成严重后果的，对单位处3万元以上5万元以下罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处1000元以上1万元以下罚款。
　　第三十一条 违反本条例第十五条规定，依法予以处罚，尚不构成犯罪的，由县级以上公安机关处1000元以上1万元以下罚款。
　　第三十二条 违反本条例第十六条第二款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条规定，除有关法律、法规另有规定外，由县级以上公安机关给予警告，责令限期改正，有违法所得的，没收违法所得；逾期不改正的，处1000元以上3万元以下罚款。
　　第三十三条 违反本条例第二十条、第二十四条规定，由县级以上公安机关给予警告，责令限期改正，有违法所得的，没收违法所得；逾期不改正的，处1000元以上1万元以下罚款。
　　第三十四条 单位违反本条例第二十八条规定，尚不构成犯罪的，由县级以上公安机关给予警告，责令限期改正；逾期不改正的，处5000元以上3万元以下罚款，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处1000元以上1万元以下罚款。
　　个人违反本条例第二十八条规定，尚不构成犯罪的，由县级以上公安机关给予警告，责令限期改正；逾期不改正的，处1000元以上1万元以下罚款。
　　第三十五条 伪造、变造、涂改技防产品或者技防系统有关证书，尚不构成犯罪的，由县级以上公安机关处1000元以上1万元以下罚款，有违法所得的，没收违法所得。