张喜亮谈《〈中华人民共和国劳动合同〉法实施条例（草案）》若干问题

张喜亮


　　第一条 建议增加本法的立法依据。没有立法依据的法，理论上讲是无效的。

　　（第一条　为了贯彻实施《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法），制定本条例。）

　　第三条 劳动关系定义

　　强烈建议删除“劳动者在用人单位管理下”字样。

　　理由：劳动关系的定义，在劳动合同法草案中原来是有的，在征求各方意见后删除。在实施条例中重新拾起这个表述，不尽合适。

　　（第三条　劳动合同法所称劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。）

　　第一，关键的问题是：如果以法律的形式确认“劳动者”是在用人单位管理下从事劳动，那么，劳动合同法第四条关于劳动规章制度“共决权”就没有了依据；

　　第二，既然是在用人单位的“管理下”，则无所谓“而产生权利义务”了；

　　第三，这样的规定实际上是对劳动者在劳动关系中的地位的贬低。

　　建议：当劳动关系的理论尚不成熟之际，可以不以法律的形式定义劳动关系。劳动合同法实际上就是回避了这个问题。如果坚持对劳动关系作出定义，则强烈建议删除“管理下”字样儿。

　　另：“提供由用人单位支付报酬的劳动”，表述不准确。以此规定，用人单位如果拒不支付“报酬”，那么，劳动关系就不成立了。显然，这样的规定只能制造新的混乱。

　　第五条：表述令人费解不知所云。

　　（第五条　自劳动合同订立之日至用工之日期间，用人单位与劳动者尚未建立劳动关系，双方可以依法解除劳动合同并承担双方约定的违约责任，用人单位无需承担劳动者的医疗费用等责任，也无需向劳动者支付经济补偿。）

　　既然规定“双方可以依法解除劳动合同”，既然是没有建立劳动关系，依什么法而解除劳动合同，民法吗？

　　既然规定“并承担双方约定的违约责任”，又用人单位“无需承担劳动者的医疗费用等责任，也无需向劳动者支付经济补偿”，那么，用人单位究竟还应当承担什么责任呢？另：劳动合同法规定，劳动合同不得约定劳动者违约责任，此规定的“双方约定违约责任”又从何谈起？

　　建议：重新思考此条规定的具体含义并清楚表述。如果坚持写这条，应当把“双方依法解除劳动合同并承担双方约定的违约责任”删除。

　　第七条 劳动者拒不补订算书面劳动合同的，用人单位可以终止劳动关系并依照劳动合同法规定最最支付经济补偿。

　　（第七条　用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条第一款关于用人单位不与劳动者订立书面劳动合同应当向劳动者每月支付2倍工资的规定执行，并与劳动者补订书面劳动合同。劳动者拒不补订书面劳动合同的，用人单位可以终止劳动关系并依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准向劳动者支付经济补偿。）

　　建议删除此项。不补订劳动合同的责任是劳动者而不是用人单位，由此导致用人单位终止其劳动合同，用人单位承担无过错责任于法于理均无据，对用人单位而言有失公平。建议比照第六条规定。

　　第十条 依照劳动合同法约定试用期的，试用期自用工之日起计算。

　　（第十条　用人单位未在开始用工时订立书面劳动合同，之后补订劳动合同的，劳动合同期限自用工之日起计算。依照劳动合同法约定试用期的，试用期自用工之日起计算。）

　　此规定画蛇添足。劳动合同自用工之日算起即包括了试用期。建议删除。

　　第十一条 劳动合同延续“视为续订固定期限劳动合同”。
民政部


民政部关于加强社会福利生产管理工作的决定
民政部


各省、自治区、直辖市民政厅(局)，各计划单列市民政局：
残疾人问题，是一个世界性的社会问题。解决残疾人问题，既是一种客观存在的社会需求，也是反映社会文明进步的一个重要标志。多年的实践已经证明，国家给予必要的扶持，依靠社会力量发展社会福利生产，是符合我国国情的解决残疾人就业的一条有效途径。它不仅能够较好地解
决残疾人员的安置问题，改善残疾人的生活，提高残疾人的社会地位，充分体现社会主义制度的优越性，有力地促进社会的安定团结和精神文明建设，而且还可为国家创造财富，为基层社会保障提供积累，为开展残疾人职业康复工作创造条件，起到促进社会与经济协调发展的重要作用。特
别是在当前形势下，发展社会福利生产，解决好残疾人就业问题更加具有积极而深远的意义。
自十一届三中全会以来，我国的社会福利生产在国家政策的扶持下，依靠社会力量，坚持多层次、多渠道、多种形式办厂的方针，经历了一个以外延增长为特征的高速发展时期，取得了令人瞩目的成就。我国社会福利生产已成为一支不可忽视的经济力量和稳定社会的重要因素。但是，
必须看到，与八十年代相比，九十年代社会福利生产发展的某些外部环境已经发生了变化。随着行业之间、企业之间的竞争势头的加剧，福利企业将在激烈的市场竞争中不断处于劣势；“八五”期间，宏观调控政策和措施的出台，将使一些福利企业举步维艰；价格、医疗、住房、养老保险
制度的改革，将超出福利企业内部消化的能力：“三角债”的困扰、国家信贷规模的控制也将使福利企业的发展受到严重的制约。所有这些都使社会福利企业面临着越来越严峻的考验。
目前社会福利企业虽然在数量上达到一定的规模，但企业的素质普遍偏低。有的福利企业管理人员素质不高，管理意识落后，缺乏科学的管理方法和手段；有的基础工作薄弱，规章制度不健全，经济责任制不完善，没有切实的经营战略和长远目标；有的商品经济意识和市场观念不强，
在新产品开发、新技术应用、技术改造、人员培训等方面措施不得力；部分民政直属福利企业内部的“大锅饭”和“铁饭碗”的机制没有得到根本改变。同时，各级民政部门现有的管理机构、管理方式和管理水平与目前福利生产的发展规模难以适应。管理粗放、管理不适应发展的需要，已
经成为影响和制约福利生产巩固和发展的主要因素。
为了适应新的形势要求，社会福利生产今后必须转变到以加强管理为主，稳步发展为辅的阶段。这是具有战略意义的转变。为此，各级民政部门和社会福利企业要贯彻落实最近召开的中共中央工作会议的精神，认真实施《社会福利企业管理暂行办法》，转变传统观念，采取有力措施，
继续深化改革，切实加强管理，加快技术进步，增强企业活力，提高企业效益，使福利企业逐步成为自主经营、自负盈亏的社会主义商品生产者和经营者，具有自我改造、自我发展和自我约束的能力，把社会福利生产提高到一个新的水平。
一、加强民政部门宏观管理
各级民政部门作为福利生产的主管部门，要加强政策上的指导，深入调查研究，及时掌握新情况，解决新问题，研究制定新形势下福利生产发展的方针政策和长远规划，做好有关部门的协调工作，保证扶持保护政策的贯彻落实。要切实进行监督和管理，坚持正确的办厂方向，确保福利
企业的性质不变，维护残疾人合法权益。要帮助福利企业搞好经营管理，着重在技术进步、结构调整、企业素质和信息情报等方面进行服务指导，提高企业经济效益。
(一)建立和完善福利生产管理体制。为了加强民政部门宏观管理能力，各级民政部门要按照转变职能和政企分开的原则，设立统一的专门的行政管理机构，形成一个较为完整的体系，切实加强对城乡福利企业的管理。其名称可以统一为社会福利生产管理办公室。机构性质可以为行政编
制，也可以是事业单位，赋予其行政管理职能。管理人员除现有的行政或事业编制外尚需补充配备的，可以招聘，其经费可从征收的福利生产管理费中解决。民政直属福利企业较多的地方，可以成立福利企业公司，加强对福利企业的管理，为企业提供经济和技术信息、技术开发、产品推销
等项服务，帮助企业疏通产供销渠道。
“八五”期间，要根据社会福利企业多行业、多层次、小型分散的特点，在自愿、互利的原则下，有计划、有重点地建立一批全国性的福利企业行业协会。要通过行业协会的协调、咨询，加强信息工作，增进福利企业之间技术互补和产品互济，力求共同发展和提高。
目前，个别地区出现将福利企业移交其他部门或群众组织管理，这种做法不符合《社会福利企业管理暂行办法》的规定，势必导致关系不顺，管理混乱的局面，要及时纠正。
(二)统一实行社会福利企业年检和认定制度。各地民政部门要按照《社会福利企业管理暂行办法》的规定，在搞好清理整顿的基础上，核发《社会福利企业证书》，每年对社会福利企业进行一次检查和认定。要把安置残疾职工的比例、残疾职工定岗和上岗情况以及残疾职工的劳保福利
待遇作为年检工作的重要内容，严格检查、审批各类福利企业。要把年检标准具体化，制定年检认定的实施细则，建立健全社会福利企业的有关表册，实行规范化的管理和监督。要通过年检和认定，切实把税收减免金管好用好。为进一步搞好年检认定工作，“八五”期间，民政部将适时制
定《社会福利企业年检认定实施办法》，逐步实行全国统一的社会福利企业证书格式和年检办法。
(三)加强福利生产管理费的征收和税收减免金使用的监督工作。各级民政部门要把征收管理费作为加强福利企业管理的一项重要内容。通过征收管理费，进一步明确民政部门负责对各类社会福利企业实行统一管理，解决未纳入国家经费预算的各级福利生产管理机构的开支费用，更好地
为福利企业提供服务。今后，除按规定可暂缓交纳管理费的福利企业外，对无故不交纳管理费的企业，民政部门不发给或吊销其《社会福利企业证书》，不得享受减免税收、技改贷款等有关优惠待遇。对作为国家扶持资金的税收减免金，福利企业要单独列帐，专项管理，主要用于扩大再生
产，不得用于发职工奖金。为加强宏观调控，使有限的国家扶持资金在促进福利企业技术进步方面发挥更大作用，县(区)以上民政部门可从辖区内社会福利企业的税收减免金中提取一定比例集中使用，建立福利生产发展基金。
(四)适当控制社会福利企业的发展数量。“八五”期间，各地要结合实际情况，加强宏观管理，统筹规划，用主要的精力和力量抓好现有福利企业的巩固和提高。对于福利生产起步较晚的地区，要继续坚持“集体、小型、分散”的办厂方针，动员和依靠社会力量，因地制宜，选准项目
，适度发展一批街道、厂矿，乡镇福利企业。同时，各地要逐步有条件地把救灾扶贫经济实体向社会福利企业转化。要继续鼓励和帮助残疾人自愿组织起来从业或者个体开业，但不提倡办私营福利企业。
二、积极落实和完善扶持保护政策
当前，各地要积极争取地方政府和有关部门的支持，对适合残疾人特别是盲人生产的产品，优先安排或调剂给福利企业生产。在此基础上，要认真做好调查研究，结合本地区实际情况，组织专家论证，逐步确定某些产品由福利企业专产。对福利企业的资金贷款，各地要争取列入各专业
银行和金融机构的渠道，并按照中国人民银行对福利企业贷款利息的有关规定，积极落实利率下浮20%的优惠。 对福利企业生产所需的原材料，要积极争取地方计划、物资部门的支持，特别是生产国家或地方指令性计划产品所需的原材料，要争取各级计划和物资部门纳入计划保证供应。随
着我国城镇企业职工退休养老制度的改革，要逐步将城镇福利企业职工的退休养老纳入社会养老统筹，并争取残疾职工养老金交纳的优惠比例。
社会福利企业要维护残疾职工的合法权益。要为每个残疾职工安排适合其特点的劳动岗位，提供必要的劳动条件和劳动保护，并在职工的招用、聘用、转正、晋级、职称评定、劳动报酬、生活福利、劳动保险等方面，对残疾职工给予照顾。对安置盲人较多的福利企业，各地应在产业政
策、劳动保险、税收、技术、资金、物资等方面，给予特殊扶持。
三、大力进行技术改造和产品结构调整
“八五”期间，社会福利企业技术改造工作要认真贯彻全国企业技术进步工作会议精神，按照民政部“八五”技改规划的要求，以国家产业政策为依据，调整产品结构，开发一批新产品和拳头产品；要以市场为导向，扩大产品品种，提高产品质量，增强市场竞争能力；要发展创汇产品
，提高出口创汇能力，形成一批外向型企业；要推动企业抓管理，全面提高企业素质，形成一批骨干福利企业，使民政直属老企业焕发青春；要坚持自力更生量力而行的原则，先挖潜，后扩建，先生产，后基建，充分发挥福利企业现有装备的作用；要做好项目前期论证，适当集中资金，重
点投放；要加强项目管理，开展效益跟踪，抓好项目的投产、达产工作。总之，要把福利企业技术进步工作转到调整结构、提高效益的轨道上来。
在技改资金的筹措上，要发挥部、地方、企业三个积极性，以企业自筹为主。“八五”期间，民政部计划立项改造700个项目，总投资12亿元， 其中部里争取纳入国家计划内的技改资金为1.5亿元，拟向专业银行和金融机构争取的贷款为2.5亿元。从1991年开始，部里决定每年由中募委
资助1000万元( 约占中募委使用资金的三分之一)，用于福利企业技改贷款的贴息。 各地也要积极争取把福利企业的技术改造纳入地方计划，列上户头。各地方募委会要按照中募委的规定(中募［1991］委字6号)，每年拿出三分之一的资金，支持福利企业的技术改造。 福利企业要将减免税
金的大部分用于技术改造，企业的折旧基金可适当提高，但必须保证用于设备更新；同时，要按照国家有关规定提足用好新产品开发基金，并按照规定建立企业技术改造基金，专款专用。
各地要把技术改造与调整产品结构紧密结合起来，通过加强技术改造，推进福利企业产品结构的调整。要根据国家产业政策和行业发展规划，找准自己的薄弱环节，选准主攻方向，按照“生产一代，储备一代，试制一代，预研一代”的要求，制订产品结构调整的规划。当前福利企业产
品结构调整的重点，是要选择符合市场需求、国家允许免税的、适合残疾人生产特点的高技术、高附加值、高创汇、高效益和节能低耗的“四高两低”产品，还要注意选择适合盲人生产的有一定市场的产品。对那些目前生产国家限制发展产品和禁止免税产品的福利企业，要帮助他们积极创
造条件，早日实现转产。对民政直属福利企业，当前尤其要把技改作为主要手段，大力进行产品结构的调整，下决心开发一批拳头产品，这是老企业焕发青春的根本出路。对贫困地区和老、少、边地区的福利企业，在技改贴息贷款方面应给予特殊照顾，可充分利用人民银行的专项贷款，发
挥地方资源丰富的优势，通过上技改项目，积极扶持这些地区福利生产的发展。
四、充分重视人员培训和人才开发
各级民政部门和社会福利企业都要树立尊重知识、尊重人才的观念，采取各种措施，不断提高干部和职工的管理素质和技术素质。要着重抓好三个方面的工作：一是要通过多种途径培训，利用国家在各地建立的几十所经济院校，对福利生产行政管理干部和厂长(经理)进行中、短期培训
，也可利用民政院校的教学条件，开展福利企业管理专门化教育。“八五”期间，民政部将积极创造条件，利用联合国援助项目，建立一所全国社会福利生产管理干部培训中心。有条件的地区还可以统筹建立福利企业干部职工培训基地。福利企业也要逐步建立培训场所，举办各种类型的文
化、技术短期培训班，并利用社会力量，主动与大型企业、科研单位挂钩，进行定向培训或代训。二是要注意培训内容的层次性，对福利生产行政管理干部，侧重学习国家经济工作和福利生产工作的方针政策、宏观管理科学和必要的企业管理基础知识，着重提高他们的政策业务水平和经济
管理能力；对福利企业管理、技术人员，除了一般的企业管理知识和专业技术外，要侧重学习现代管理方法和手段，介绍新科学技术，帮助他们提高企业经营管理能力和专业技术水平；对福利企业职工尤其是残疾职工，要进行岗前技能培训、定岗培训和各种适应性短期培训，充分发挥福利
企业就业、培训、康复“三位一体”的综合效益。三是要抓好人才开发，眼睛向内，知人善任，就地发现人才，敢于大胆起用人才，把真正懂经营、会管理，热心残疾人事业的干部选拔到领导岗位上来，并千方百计招聘和引进有真才实学的管理人员和专业技术人员。在引进人才时，特别要
注意将产品或项目一并引进来。对于有突出贡献的企业管理和技术人员，可在职称、晋级、住房等方面给予优先考虑。民政福利生产行政管理部门，也应注意培养和引进经济管理人才，不断提高管理水平；要继续实行技改专职人员资格证书制度。
五、强化福利企业内部管理
“八五”期间，社会福利企业要紧紧围绕提高经济效益这个中心，强化内部管理，提高管理水平，向管理要质量、要资金、要能源、要效益。
加强企业管理基础工作。管理基础工作薄弱是福利企业普遍存在的问题，也是管理落后的一个重要方面。因此，“八五”期间福利企业要按照生产需要，花大力气认真做好包括标准化、计量、定额、信息、规章制度、基础教育和班组建设为主要内容的企业管理基础工作，同时要努力做
好环保、节能、档案、财务、计划、统计等各项专业管理工作，把这些方面的规章制度进一步建立健全起来，并严格执行。要加强生产现场管理，根据残疾职工的不同特点，建立起良好的生产环境和生产秩序，改变生产现场“脏、乱、差”的状况，提高工作质量和劳动效率，做到安全、文
明生产。
抓好质量管理工作。福利企业要牢固树立“质量是企业生命”的观念，把质量管理贯穿于生产经营活动的全过程。要强化全体职工的质量意识，继续推行全面质量管理，广泛开展群众性QC小组活动，建立健全质量保证体系，杜绝无标、无证和假冒伪劣产品的生产。要建立起严格的质量
责任制度，以优质的工作质量保证产品质量的提高。
努力搞好营销工作。经营管理是福利企业取得好的经济效益的重要环节。特别是在当前激烈的市场竞争中，福利企业更要抓好营销工作。一是要建立健全决策组织系统，实行厂长决策科学化、民主化，搞好市场调查、市场预测和市场分析，研究经营政策，不断调整营销策略；二是要不
断开发新产品，增产适销对路的产品，特别是有条件的福利企业要积极去开拓国际市场，发展外向型经济；三是要充实销售力量，做好售前售后服务，不断提高企业和产品的信誉；四是要积极处理滞销产品，减少积压，加速资金周转。
加强政治思想工作。福利企业要加强基层党组织的建设，要采取强有力的思想政治工作，把加强管理的要求变成职工的自觉行动。企业的领导干部要始终坚持企业的社会主义方向，坚持社会福利企业的性质，振奋精神，积极工作，尽职尽责，廉洁奉公，以自己的模范行动，去带领和影
响广大职工群众。要依靠全体职工办企业，健全职工代表大会制度，逐步建立残疾职工组织，实行民主管理，充分发挥企业职工的主人翁作用。要加强对残疾职工的教育，特别是爱国主义、社会主义教育，鼓励他们发扬自尊、自信、自强、自立精神，为社会主义现代化建立贡献力量。同时
，要注意解决职工尤其是残疾职工的各种实际困难，增强企业的凝聚力。
把强化企业管理和深化改革结合起来。当前，福利企业的改革要着重围绕管理进行，在深化改革中强化管理。还没有“转企”的福利工厂，要创造条件加快“转企”步伐。要贯彻落实《社会福利企业管理暂行办法》和《企业法》等其它有关搞活企业的法律、法规和政策，坚持和完善厂
长负责制、承包经营责任制和企业内部经济责任制。要针对企业内部劳动、人事、机构、保险、福利等管理缺席中存在的问题，积极大胆地进行内部配套改革，明确职工的责、权、利关系，把强化企业管理的各项任务纳入企业内部经济责任制。今后，凡被实践证明行之有效并为职工群众普
遍接受的改革措施，都可继续实施。
六、切实加强对社会福利生产工作的领导 各级民政部门特别是领导干部，要把福利生产工作摆上重要议事日程，作为一件大事来抓。首先，要进一步解放思想，转变观念，使福利生产工作的重点转变到加强管理的轨道上来，由过去主要靠办新厂扩大外延，转变到内涵挖潜改造上，引
导企业依靠技术进步更新产品，开拓市场，增加效益。
其次，各级民政部门应当坚持政企职责分开，不要对企业进行不必要的行政干预，真正落实福利企业的自主权，要按照经济规律来管理福利企业。对福利企业在招工、用工、辞退职工和企业自身机构设置等方面的自主权应切实予以保障。要努力为福利企业搞好服务，停止不必要的检查
评比，切实减轻企业负担，使福利企业增强自我发展的能力。
第三，要继续争取党政领导的重视和各部门的支持。各级民政部门要积极主动地向当地党政领导和有关部门汇报福利生产的情况，反映福利生产的问题，引起党政领导的重视，争取各部门帮助解决工作中迫切需要解决的实际问题。同时，要做好宣传工作，动员全社会关心和支持福利生
产，积极为福利企业的发展创造良好的外部条件。



1992年1月4日