司法实践中伪证罪的若干问题

杨新


如何确定伪证罪，是司法实践中一大难题。根据1997年新刑法实施以来的经验总结和实际情况，笔者以为在兼顾公正与效率情况下，应从立法上进一步对伪证罪予以明确、细化和完善。
一、案例及疑难问题。犯罪嫌疑人甲是一个国有公司的经理，他利用职权将9000元公款据为已有。在检察机关讯问过程中，甲辩称其将9000元作1997年年终奖金，在副经理、司机及其本人三人中分了。副经理及司机表示在1997年年终并没有收取过年终奖金。根据副经理、司机的证词和其他相关证据，检察机关以贪污罪将甲移送起诉。在起诉过程中，副经理和司机在律师和起诉部门取证中表示：甲将该9000元公款作1997年年终奖金在三人中分配，副经理和司机从中分得3500元和1700元。检察机关再次取证中，副经理承认自己在侦查过程中所说的是实话，不过考虑到甲可怜，就为其作了伪证。而司机则外逃。基于这份证词和其他相关证据，法院一审以贪污罪对甲作了有罪判决。甲不服上诉，在二审过程中，副经理再次向律师、法院作证称：其知道甲将9000元公款在三人中分配一事，并称自己分得3000元。检察机关又向副经理取证，副经理再次表示自己作了伪证，而作伪证的原因是因为自己同情甲。
针对这个案例，我们提出以下三个亟待解决的问题：一是如果副经理坚持其伪证行为，司法机关能否以伪证罪追究其刑事责任？二是如果副经理知道司机的下落，但在司法机关取证时谎称不知道，那么这种行为会构成伪证罪吗？三是如果副经理在司法机关取证中保持沉默，我们应当如何认定其行为？
二、副经理伪证行为不会构成犯罪
(一)副经理伪证行为在司法实践中的认定。针对第一个问题，司法实践所能给出的答复是：如果副经理坚持其伪证行为，那么司法机关将无法追究其刑事责任。
刑法第三百零五条规定：在刑事诉讼中，证人、鉴定人、翻译人，对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。从伪证罪的规定可以看出，证人构成伪证罪有两种情况：一是主观上意图陷害他人，客观上故意作虚假证明；二是主观上意图隐匿罪证，客观上故意作虚假证明。那么，我们从本案的两个阶段来分析副经理的行为是否会构成犯罪。
在副经理第一次作伪证时，甲正处于起诉阶段。假设副经理隐匿甲罪证的行为得逞，甲将极有可能因无罪而免诉。在这种情况下，甲既然“无罪”，副经理当然不会存在“隐匿罪证”的行为，从而司法机关不可能以伪证罪第二种情况来对副经理立案侦查；对伪证罪第一种情况而言，副经理会有许多理由来说明其在侦查阶段的证词不会是“意图陷害”甲，甲也会证明副经理不会“意图陷害”他。这样，司法机关将不可能以伪证罪第一种情况来追究副经理的法律责任。所以，在副经理第一次作伪证时，如果检察机关不能对其形成突破，那么，在没有其他证据的情况下，甲会“无罪”，而副经理不会受到法律的追究。在副经理第二次作伪证时，甲已经一审宣判有罪并判刑，该案正处于二审期间。假设副经理的伪证行为得逞且其一直坚持其伪证证词，那么，在没有其他证据情况下，甲同样极有可能因“事实不?[，证据不足”而最终被判“无罪”。司法机关仍不能以伪证罪第二种情况来对副经理立案侦查；当然，基于甲因副经理的证词被一审宣判有罪，可以考虑按照伪证罪的第一种情况来追究其法律责任，然而，这在实践中是难以做到的。因甲被判无罪，检察机关将处于相当的压力之下，如果再追究副经理的伪证行为，会使检察机关面对更大的压力。所以，在副经理第二次作伪证时，如果检察机关不能对其形成突破，那么，甲将会“无罪”，副经理也不会受到法律追究。
因此，就本案而言，副经理的伪证行为可以认为没有任何风险，伪证罪的规定在本案中，将无法适用。尤其值得注意的是，当副经理承认了自己的伪证行为之后，他反而有可能因伪证罪被追究法律责任。
(二)、伪证罪内在的不完善。为什么会出现上述情况呢？这是因为新刑法在伪证罪的规定上还有不尽完善的地方。从根本而言，作伪证的目的不过是致人以罪和使犯罪人脱罪这两种。企图致人以罪就是前述的伪证罪的第一种情况“意图陷害他人”，使犯罪人脱罪就是前述的伪证罪的第二种情况“隐匿罪证”。虽然这是伪证者的主观目的，不过，如果将其作为伪证罪的主观方面在刑法中界定出来，就会在司法认定中引起问题。例如：就伪证罪的第二种情况而言，当刑法将“隐匿罪证”作为伪证罪的主观方面的构成来规定时，就将伪证罪与伪证人企图证明的犯罪联系了起来。也就是说，只有当伪证所针对的犯罪被法院认定之后，伪证罪才成立。所以，这种联系本身在理论上是正确的，不过在某些情况中它使伪证罪难以认定。
就本案而言，副经理的证词在没有其他证据情况下，将是对证明甲贪污行为的最有力证据，即：副经理如实作证，就将认定甲将9000元据为已有，甲构成贪污罪；副经理作伪证，就将否认甲将9000元据为已有，甲“无罪”。所以，当副经理作伪证后，就将面对这样两种情况：一是在检察机关询问时，承认自己的伪证行为，从而甲构成贪污罪，自己构成伪证罪；二是在检察机关询问时，否认自己有伪证行为，坚持伪证证词，则甲“无罪”，自己亦“无罪”。基于目前伪证罪规定造成的这种选择，不仅使伪证人在实际上无可选择，也使检察机关在取证上难度加大。
(三)、思考与借鉴。伪证罪在客体上是妨碍司法秩序的犯罪行为，从这个意义上说，伪证行为人的行为只与其是否故意作伪证有关，至于这种故意的目的是什么，并不会使这种行为的性质发生变化。因此，如果将伪证罪的客观方面以“对司法机关不实陈述”为要件，主观方面只以行为人“故意”实施伪证行为为要件，应更符合伪证罪的实际。
国外的一些立法提供了借鉴。《法国刑法典》第434-13条规定：“向任何法院或者向任何执行另一法院之委托办案的司法警察官员宣誓作伪证的，处5年监禁并科50万法郎罚金。但如作伪证的人在预审法院或判决法院作出终结审判程序的裁定之前，自动撤销其证明者，不罚”i。《加拿大刑事法典》第131条规定：“(1)、在适用第(3)款之前提下，任何人明知其陈述不实，仍意图误导，以誓言或庄严声明，宣誓书，庄严声明或证词或口头形式，面对经合法授权可听取证据者作不实陈述，为伪证罪。(2)、无论是否于司法程序中作出第(1)款述及之陈述，第(1)款均适用。(3)、对未经法律特别许可，授权或要求的作证者作出第(1)款述及之陈述，第(1)款不适用”ii。上述国家关于伪证罪的规定，都以伪证者“宣誓伪证”或“不实陈述”作为伪证罪的客观方面，以伪证者故意作伪证为其主观方面，从而不将其与伪证所针对的犯罪相联系。法国刑法还规定伪证人自动撤销伪证的，不罚，以鼓励伪证者自动承认其伪证行为，免除了伪证人在作伪证之后的两难处境。
从法理而言，伪证是妨碍司法活动的行为，在界定伪证罪时将其与伪证针对的犯罪区分开，这是有一定理论依据的。就笔者前述案例而言，如果刑法中规定以“证人不实陈述”为构成伪证罪的客观要件，以行为人的“故意”为主观要件，那么，无论该副经理在起诉和二审中如何作伪证，是否坚持其伪证都不会影响到司法机关对其以伪证罪立案侦查；如果刑法中进一步规定“在法院判决前，伪证者自动承认其伪证行为的，不罚”，那么，这将促使该副经理尽快改正其伪证行为。
三、“不实陈述”的含义
前述第二个问题是：如果副经理知道司机的下落，但在司法机关取证时谎称不知道，那么这种行为会构成伪证罪吗？这个问题的涉及到伪证罪中“不实陈述”iii的含义是什么？
我们知道，刑事诉讼包括司法机关侦查、起诉和法院判决活动。这些活动必然要通过询问知道案件事实或知道与案件有关事实的证人来达到查明案情的目的。所以，证人作证的义务，既包括对案件事实作证，也包括对一切与案件有关的事实作证。而证人无论对上述任何一点作伪证，都是没有尽到其法定义务，必将妨害司法机关的活动，从而构成违法行为。这种违法行为，如果针对的是与案件有重要关系的情节或与侦查、起诉活动有重要关系的事实，则构成犯罪行为。法国刑法典第434-12条专门规定：“公开承认自己认识重罪或轻罪之罪犯，但拒绝回答法官就此向其提出的问题的，处1年监禁并科10万法郎罚金。”iv从这一条文可以看出，法国刑法不仅认可证人必须就与侦查、起诉活动有重要关系的事实如实作证，而且还专门就犯罪嫌疑人问题做出专门的规定，将其从伪证罪中分离出来。因此，我们可以得出结论：“不实陈述”是行为人针对与案件有重要关系的情节或与侦查、起诉活动有重要关系的事实，故意做出的违反客观事实的陈述。
四、证人、沉默权、拒绝作证权
前述第三个问题，就是司法实践中常见的证人拒绝作证的问题。在刑事诉讼过程中，证人作证可能出现的情况，除如实作证、作伪证外，还有拒绝作证。拒绝作证体现为在司法机关取证过程中，证人以保持沉默、公然拒绝作证等方式不履行其作证的义务。证人拒绝作证，当然不是作伪证，不过，这同样也是妨碍司法活动的行为。由于我国的刑事诉讼法中对它没有相应的规定，所以在此作一探讨。
沉默权是西方国家无罪推定体系中的一部分，其目的是尊重犯罪嫌疑人在作出陈述方面的自由意志和自由选择权，要求司法机关不得强迫犯罪嫌疑人作出不利于自己的供述，不因犯罪嫌疑人保持沉默或者故意作出虚假陈述而使其承受任何不利的法律后果v。因此，沉默权是犯罪嫌疑人所特有的。而证人，则无论我国还是西方国家都要求其必须如实作证。我国刑法中，证人必须如实作证是基于刑事诉讼法第三十七条：“凡是知道案件情况的人都有作证的义务。”也就是说，证人必须把所知道的案件事实全部如实告诉司法机关，可见作伪证、拒绝作证都是违法行为。
西方国家除规定了证人必须如实作证及伪证罪外，对证人拒绝作证还作了具体的规定。如《德国刑事诉讼法典》第七十条规定：“(一)证人无法定理由却拒绝作证、宣誓的，要承担因拒绝造成的费用。对他同时还要科处秩序罚款和不能交纳罚款时易处秩序羁押。(二)为了强制作证，也可以命令羁押，但羁押时间不得超过本诉讼审级程序的终结时间，也不得超过六个月。”vi《意大利刑事诉讼法典》第207条也有着相类似的规定。
当然，西方国家在规定证人必须如实作证的同时，还赋予了证人拒绝作证权，其基本内容为犯罪嫌疑人的配偶、订婚人或其他近亲属可拒绝作证，神职人员可拒绝提供忏悔者的秘密，辩护人、医生可拒绝提供因职业获知的秘密等等。这些规定是西方国家基于对家庭、职业的利益、价值的考虑而设立的，与沉默权相区别的，与证人作证义务相配套的，建立于“排除合理怀疑”这一证明标准之上的法律规定。因此，它并不适合于我国现有的刑事诉讼法律体系。
我们可以得出结论，证人在刑事诉讼过程中，是不能以沉默等方式拒绝作证的。当然，为了使因此证人不能拒绝作证。当然，为了使我国司法机关在取证过程中能够更有效率，应当把证人拒绝作证的刑事责任以及对证人的保护措施和经济措施予以配套，并规定在我国的刑事诉讼法中。
五、立法建议
综上所述，建议我国刑法对伪证罪的构成要件作相应的修改，以“对司法机关不实陈述”为伪证罪的客观方面要件，以“故意”实施该行为为主观要件，并且规定“在法院判决前，伪证者自动承认其伪证行为的，不罚”。此外，增加证人拒绝作证的刑事责任的规定、对证人的保护措施、经济措施的规定。相信，这可以使伪证罪的立法更为完善。


i 《法国刑法典》169页，罗结珍译，中国人民公安大学出版社出版发行，1995年5月版
ii 《加拿大刑事法典》100页，卞建林等译，中国政法大学出版社出版，1999年1月版
iii 在此笔者以“不实陈述”代替我国刑法中伪证罪的“虚假证明 ”。
iv 《法国刑法典》169页，同上
v 《刑事诉讼的前沿问题》207页，陈瑞华著，中国人民大学出版社，2000年1月版
vi 《德国刑事诉讼法典》21页，李昌珂译，中国政法大学出版社，1995年4月版

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江苏省徐州市人民政府


徐州市人民政府令
　
第２１号



　　《徐州市房屋产权产籍管理办法》已经一九九五年七月二十四日第八十二次常务会议通过，现予发布施行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
市长　王希龙
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
一九九五年八月二十日
　　　　　　　　　　　 徐州市房屋产权产籍管理办法

第一章　总则





　　第一条　为加强房屋的产权产籍管理，保障房屋权利人的合法权益，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》，结合本市实际，制定本办法。


　　第二条　市、县（市）城市规划区范围内国有土地上各类房屋的产权产籍管理，均适用本办法。
　　本办法所称房屋产权，是指房屋的所有权。
　　本办法所称房屋产籍，是指房屋的产权档案、与房屋产籍相关的地籍图纸以及帐册，表卡等其他反映产权现状和历史情况的资料。


　　第三条　市、县（市）、贾汪区房地产管理局（以下称房屋权属管理机构）是房屋产权产籍管理的主管部门。徐州市房地产管理局下设的产权监理处具体负责本市房屋产权产籍的管理工作。


　　第四条　房屋权籍管理机构对房屋产权产籍管理具有下列职责：
　　（一）组织实施房屋产权总登记，发放《房屋所有权证》，并定期进行验证；
　　（二）办理房屋产权初始登记发证，转移登记鉴证、变更登记换证、注销登记的产权审核和设定他项权利的登记工作；
　　（三）调解房屋权属纠纷；
　　（四）查处违反房屋产权产籍管理的违法行为。

第二章　产权管理





　　第五条　房屋的产权与该房屋占用范围内合法取得的土地使用权实行权利人一致的原则，除法律、法规另有规定的外、不得分离。


　　第六条　房屋产权转移时，该房屋占用范围内的土地使用权同时转移。
　　共有房屋的产权，除确实难以分割的外，允许分割；共有房产所占用的土地使用权不能分割的，应当维持土地的共同使用权。
　　房屋产权设定抵押等他项权利时，应含有房屋占用范围内的土地使用权，土地使用权的抵押，依土地管理法律、法规执行。


　　第七条　在依法取得土地使用权的土地上建成的房屋，应当凭土地使用权证，向市、县（市）、贾汪区房产管理部门申请登记，并领取房屋所有权证。房产转让或者因其他原因变更时，应当向同级房产管理部门申请房产变更登记，凭变更后的房屋所有权证向同级土地管理部门申请土地使用权变更登记，由同级人民政府更换或者更改土地使用权证书。


　　第八条　房屋有下列情况之一的，除依法继承或者人民法院判决的外，禁止产权转移或设定他项权利：
　　（一）在城市改造建设规划实施拆迁冻结范围内的；
　　（二）因国家建设需要确定出让的，征、拨用地范围内的；
　　（三）其他依法禁止转移、变更的。
　　本条规定除第三项外，禁止期限不得超过一年。


　　第九条　本市房屋产权管理实行房屋所有权登记发证制度和房屋所有权验证制度。


　　第十条　房屋产权的取得、转移、变更、终止和他项权利的设定，均应依法向房屋权籍管理机构申请登记，经审查确认后，发给房屋产权证或其他有关证明。


　　第十一条　任何单位和个人不得拒绝进行房屋产权登记；严禁弄虚作假或伪造有关证明、文件等方式骗取房屋产权登记。


　　第十二条　房屋权籍管理机构可以根据房屋产权产籍管理工作的需要，组织实施本行政区域内房屋产权总登记或者验证。
　　凡被列入房屋产权总登记或者验证范围内的房屋产权人，均应按照规定办理核准登记和验证手续。


　　第十三条　房屋产权人应按规定的期限提出登记申请，未经房屋权籍管理机构的批准，不得逾期登记。


　　第十四条　房屋产权有下列情形之一的，房屋权属管理机构可以根据申请作出批准延期登记的决定，并制作决定书发送申请人：
　　（一）产权有争议，尚未解决的；
　　（二）因特殊原因确实不能如期提交证件的；
　　（三）产权人暂时不在本地或下落不明尚未确定代管人的；
　　（四）法律、法规规定应当延期登记的其他事由。


　　第十五条　前条所列除第四项外，其延期登记的期限不得超过一年，延期登记事由消失后一个月内，应当申请登记。


　　第十六条　房屋产权有下列情形之一的，房屋权籍管理机构可以作出暂缓登记的决定，并制作决定书发送申请人：
　　（一）发现申请人所申报的产权有争议尚未解决的；
　　（二）涉及违法用地、违法建筑等事项未经处理或正在处理之中的；
　　（三）受理申请后发现申请文件需要补正或充实的；
　　（四）法律、法规规定应当暂缓登记的其他事由。


　　第十七条　房屋产权有下列情形之一的，房屋权籍管理机构可以作出撤销或变更全部或部分已核准登记事项的决定，并制作决定书发送当事人：
　　（一）有确凿证据证明当事人对房屋产权不拥有合法权利的；
　　（二）当事人在申请登记时虚报、瞒报或伪造有关证明、证件、文件，采取欺骗手段获准登记的；
　　（三）房屋权籍管理机构测绘丈量，确认界址、计算面积、产权审查或核准登记事项有误的；
　　（四）人民法院判决、裁定或正式通知应由房屋权籍管理机构撤销或变更的；
　　（五）其他依法应予撤销或变更的事项。


　　第十八条　房屋产权证件灭失，应及时向房屋权籍管理机构报失，并登报声明作废。
　　申请补发时，由房屋权籍管理机构作出补发公告，在房屋所在地张贴后，经六个月无异议的，可以补发，并在新颁发的房屋产权证件上注明“补发”字样和注记原发证件号码。
　　房屋产权证件破损，可以申请换领新证。


　　第十九条　房屋权籍管理机构颁发的《房屋所有权证》、《房屋共有权证》、《房屋他项权证》是房屋产权的合法凭证。房屋的产权人、权利人凭证相应地享有对房屋占用、使用、收益和处分的权利，凭证管理房屋。
　　任何单位、个人不得涂改、伪造、倒卖房屋产权证件。

第三章　产籍管理





　　第二十条　房屋产权产籍档案由房屋权籍管理机构统一管理。


　　第二十一条　房屋权籍管理机构根据档案记载内容所提供、出具或者认证的房地产权图籍、资料和证明，具有与房屋产权合法凭证同等的法律效力。


　　第二十二条　房屋产权产籍档案应当依照房地丘（地）号建立，以产权人为宗立卷。宗内文件的排列，可以按照产权的变化时间为序，并且根据房屋产权的取得、转移、变更、终止和他项权利的设定等权利状态的变化情况及时加以调整和补充。


　　第二十三条　房屋产权产籍档案管理人员应忠于职守，严格按照档案管理法规和制度妥善保管房屋产籍档案。发现丢失或者损毁的，应及时采取产权调查、实地补绘等补救措施。


　　第二十四条　房屋的测量，由房屋权籍管理机构组织具备资格的专业队伍依照规范要求实施勘丈，绘制图表和房地产平面图，准确反映房屋及其占用范围内土地使用的自然状况。
　　被测量房屋单位和个人不得故意刁难和妨碍测绘人员履行工作职责。测绘人员不得弄虚作假，违反测绘规定。

第四章　罚则





　　第二十五条　单位和个人有下列情形之一的，由市、县（市）、贾汪区房屋产权产籍管理机构按下列规定处罚：
　　（一）无正当理由，未经批准，逾期申请房屋产权登记的，按登记收费标准的一至五倍处以罚款；
　　（二）违反房屋产权禁止转移和设定权利的规定，擅自转移房屋产权和设定他项权利的，责令限期改正，没收其非法所得。逾期不改正的，可以处五百元以上二千元以下罚款；
　　（三）未按规定申请办理房屋产权登记的，其发生房屋产权的取得、转移、变更、终止和他项权利的设定等行为的，宣布该项行为无效，责令其限期补办登记手续，追缴应纳税费并处应登记房屋价值百分之一以下的罚款；
　　（四）对责令限期办理登记手续，逾期仍未进行房屋产权登记的，处以应登记房屋价值百分之一至百分之五的罚款；
　　（五）对虚报、瞒报房屋产权情况，或者伪造有关证件、文件、证明等欺骗方式获准房屋产权登记的，撤销其房屋产权证件，视情节处以登记房屋价值百分之一至百分之五的罚款；
　　（六）对涂改、伪造、倒卖、非法发放房屋产权证件的单位和个人，责令其停止非法行为，收缴其证件，没收违法所得，并处以一千元至五千元的罚款。


　　第二十六条　新建房屋和转让房产不办理土地使用权登记、变更手续的，由市、县（市）贾汪区土地管理部门依法查处。


　　第二十七条　当事人对行政处罚决定不服的，可以依法提起诉讼或复议，逾期不起诉，不申请复议，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。


　　第二十八条　房屋产权产籍管理人员应尽心尽责，忠于职守；对徇私舞弊，滥用职权的，由其所在单位给予行政处分，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第五章　附则




　　第二十九条　本办法由徐州市房地产管理局负责解释。


　　第三十条　本办法自发布之日起施行。